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位置商標的英文表述為“Position Mark”，德國初次在司法審判中提出位置商標由標識附著在商品特定位置上組成并進一步解釋為：位置商標是指以固定大小或特別設(shè)定的比例附著在商品特定的位置上突出顯示的標志。日本從位置商標的構(gòu)成要素角度出發(fā)認為其是圖形安置在特定位置的組合。韓國最高院的司法審判中表明位置商標是由特殊的符號、文字、圖形以及組合構(gòu)成并附著在商品特定的位置用以指示商品來源的標志。WIPO 將位置商標定義為“以固定的比例大小安置于商品特定位置的某一特定元素”。［1］北京高院的周波法官首次提出位置商標的概念。位置商標是指在其指定使用的商品或在提供指定服務(wù)的場所的特定位置使用，用以區(qū)分商品或服務(wù)來源的可視性標志。北京高院對“紅底鞋”案判決中認為：根據(jù)更正后的《世界知識產(chǎn)權(quán)組織-ROMARIN-國際注冊詳細信息》的中文譯文明確“紅底鞋”商標種類：用于鞋底的紅色（潘通號18.1663TP）構(gòu)成（高跟鞋的外形不屬于商標的一部分，僅用于指示商標的位置），即申請商標由指定使用位置的紅色構(gòu)成，屬于限定了使用位置的單一顏色商標。北京高院判決從位置的概念和限定功能對位置商標進行定義。各國或地區(qū)均從位置和標識對位置商標下定義區(qū)別在于對位置和標識規(guī)定的范圍不一。

商標本質(zhì)上是一種符號。［2］位置商標屬于非傳統(tǒng)類型的商標，其定義應(yīng)與普通商標的定義有異曲同工之妙，以符號學(xué)的理論基礎(chǔ)分析解讀位置商標的概念問題。商標的定義主要分為二元結(jié)構(gòu)說和三元結(jié)構(gòu)說：二元結(jié)構(gòu)以指示來源功能與所指示的商品或服務(wù)為主認為商標由有形商品標識與無形的商譽組合而成。美國商標法權(quán)威麥卡錫教授曾經(jīng)對美國蘭哈姆法的商標定義進行重組，將商標的構(gòu)成分解成三要素：①有形的標志，即詞語、名稱、記號或圖案或者其任何組合；②使用的型式，即商品或服務(wù)的生產(chǎn)者或銷售者對標志的實際使用；③功能，即標示產(chǎn)品并使之區(qū)別于其他人所制造或銷售的產(chǎn)品。所以位置商標是將標識以固定大小或比例附著在商品或者服務(wù)的特定位置上用以指示商品或服務(wù)來源的符號。

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位置商標的概念