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明確聲音商標顯著性的認定標準及司法判斷

根據我國《商標法》及其有關規定可知，只有具有顯著性的商標才能被注冊。我國《商標法實施條例》只對部分沒有顯著性的聲音標志進行列舉，對聲音商標的顯著性認定也并沒有規定，可以借鑒美國聲音商標顯著性認定，更好的指導商標審查和司法實踐。

在實踐中認定非音樂類聲音標志的顯著性和聲音標志的固有顯著性難度較大。首先可以從使用時間和地域上來認定，認定該聲音標識是否具有顯著性，一般從該聲音標志所使用的時間和影響的范圍方面著手。再者就是根據消費者對該聲音標志的認知程度來認定，經營者往往是經過長期使用和宣傳來使消費者對此聲音標識具有很強的辨別度，即一聽見此種聲音就可以聯想到特定種類的商品或服務。在司法實踐中以什么標準判斷，可以從以下方面著手。

1 只要聲音標識從整體看不具備顯著性就不能被注冊為商標。此方法在世界范圍都普遍采用。從商標整體上體現，現實生活中所接觸的很多商標是由非單一的、復合的各個元素有機組合而成，就算這些元素并非天然有顯著性，但經過組合具備了顯著性，就可以認為在整體上具有顯著性，就能作為商標注冊。從廣義上講，任何聲音商標都兼具有顯著性和沒有顯著性的元素。如一段音樂從整體來說具備顯著性，但如果將其分為多個音符，便可能因為時間短等因素而喪失識別性，也就自然不具備顯著性。因此，對聲音標識核準是否予以注冊前，應當從整體上對顯著性進行認定。

2 對聲音標識是否具有顯著性認定不僅僅要提供必要的證明還要對顯著性的證明方式加以明確。例如，廣告的背景音樂如果從通常意義上理解只是商品的一部分，不能通過該聲音標志來區分出特定的商品，就無法認定該聲音標識具有顯著性。因此為提高聲音商標注冊的成功率，更好地保護申請者合法權益，聲音標志顯著性的證明可以引導商標申請者去選擇證明方式。申請聲音標識的特征不同，需要提供的證據種類也不同，顯著性較弱的聲音標識，需要更多的證據材料來證明。［12］商標申請所提交的證明材料要具有真實性、客觀性，能夠區分商品或服務來源，聲音標識才具有顯著性，商標申請人提供足夠充分的證明材料可以極大的提高審查的質量和效率。

3 聲音標志先法律審查再事實審查，聲音標志具備了法律上的顯著性，再從消費者角度考慮對該聲音標識的識別程度，只有該聲音標志具備顯著性并且一般人能通過該聲音標志辨明特定商品或服務，才能夠被允許注冊為聲音商標。國外許多國家通過問卷調查來判斷聲音商標是否具有顯著性，審查機關認為這舉證方法不具科學性就不被采用。隨著司法實踐中的經驗和制度的不斷完善，用問卷調查的方式兼采對聲音商標申請人的證據判定而綜合判定聲音商標的顯著性，或許為可行路徑之一。這樣就增強了聲音商標顯著性認定在實務中的可操作性，最接近聲音商標顯著性的原意，問卷結果更加客觀，如果商標申請人不能拿出充分的的證據來證明聲音標識的顯著性，自然主動撤銷注冊申請。［13］商品或服務的提供者經過長期反復使用，被相關消費者輕易識別和區分該商品或服務來源，從而使該商品獲得顯著性即“第二含義”，聲音商標的“第二含義”更能體現商標的商用價值和實用價值，在聲音商標注冊中應格外重視。

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