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商標許可的起草提示：您的商標協議是商標許可，服務協議，還是兩者

案例快照

第七巡回上訴法院最近回答了以下問題：（a）根據《破產法》，在協議中沒有條款說明商標許可未得到許可方許可的情況下，是否可以轉讓（即可出售）商標許可可分配的（否）；（b）是否可以在未說明其為商標許可的協議中“暗示”商標許可（否）。

實際背景

該合同是在Western Glove Works（商標“ Jag Jeans”的被許可人）和Simply Blue（XMH Corp.的子公司）之間簽訂的。合同規定，西方公司（在這種情況下為許可人）“特此將”許可授予被許可人Blue，其目的是“設計服裝，采購服裝（即安排服裝的生產和進口）。并銷售服裝，”許可證（即分許可證）“用于出售帶有商標的女士牛仔褲……[直到2002年12月31日。”被許可方同意在合同有效期內（兩周內）向許可方支付Blue商標服裝凈銷售額的12.5％的許可費。

合同還規定，商標到期后的第二年獲得許可后，Western將再次“以自己的帳戶出售商標服裝”，而Blue將提供與該服裝相關的各種服務，包括采購服務，市場營銷和銷售服務，商品服務以及客戶服務。許可方將“控制和...對商標服裝的生產和銷售的所有其他方面承擔財務責任，例如，從被許可方的來源購買服裝，設定價格，批準潛在客戶的信用，進口，倉儲，運輸，分配，開票和收款。”對于這些服務，Western將向Blue支付相當于Western的“商標服裝凈銷售額”的30％的費用。

被許可人成為第11章的債務人，并試圖出售其業務并將合同轉讓給購買者。破產法官在許可方的勸說下，裁定不能將合同轉讓給Blue的購買者，因為Western不會同意轉讓。被許可人向該裁決提出上訴。在此上訴待決期間，被許可人與購買者簽訂了一份修訂的銷售協議，據此，被許可人將保留合同的所有權，但購買者將承擔被許可人根據合同應欠許可人的所有義務，并將獲得被許可人有權獲得的所有費用。盡管這份經修訂的銷售合同僅是為了繞過破產法院先前的禁止禁售令，破產法官批準了該修正案。許可方提出上訴。

在許可方的上訴待決期間，地區法院對被許可方的上訴作出裁定，并裁定，破產法官的命令禁止在許可方和被許可方之間轉讓原始合同，這是錯誤的。該裁定撤銷了許可方的上訴，從而使其向上訴法院提出上訴。

法庭分析

如果“適用法律”授權合同的另一方拒絕接受受讓人的履行，則《破產法》第365（c）（1）條限制了債務人的執行合同的轉讓，無論該合同是否……或限制分配。”合同沒有禁止或以其他方式限制轉讓-并且，如果這樣做，破產法院可以根據第365（f）條推翻該限制，除非“適用法律”授權另一方拒絕接受受讓人代替代理人的權利。轉讓人。參見，FutureSource LLC訴路透社有限公司，312 F.3d 281，286-87（2002年第7卷）；參見Midway Airlines，Inc.，6 F.3d 492，495-96（7th Cir。1993）。在這里，法院注意到商標法律是“適用法律”，并且如果被許可人“試圖將合同轉讓給購買者，則該合同仍包含商標分許可，則該合同不可轉讓”。

上訴法院指出：“將商標所有人未經商標所有人的明確許可不得轉讓商標的規則作為合同法規則是有道理的，之所以稱為“默認”規則，是因為如果當事人不否則提供。…商標所有者通常會發現，最有效的利用方式是將商標商品的生產許可給另一家公司，這可能比商標所有者擁有較低的生產成本或其他優勢。…在沒有授權轉讓條款的情況下不能轉讓商標許可的規則是同樣明智的默認規則。”

由于合同不包含授權轉讓的條款，因此在商標許可到期之前，未經許可方的許可，被許可人不能轉讓合同。但是，因為合同是“明確規定，在向Blue出售Jag Jeans并向Western支付許可費的許可到期后，商標的權利恢復為Western；Blue擁有的所有商標服裝必須歸還Western；此后，Jag Jeans將由Western定價和出售。并且許可費用將由Blue提供的特定服務的費用代替。服務范圍廣泛，但西方公司保留了對“商標服裝生產和銷售的所有其他方面”的控制權。”

許可方爭辯說，它保留了許可證，而只是對許可證進行了再許可，并表示擔心“再許可方”（即服務協議的受讓人的被許可方資產的購買者）將無法維持商標產品的質量。法院駁回了Western的“隱含”商標許可論點，并問道：“如果服務協議確實是商標許可，合同為什么要區分商標許可和服務協議，并使前者在2003年到期？西方公司一直無法回答這個問題。也許關于商標的合同可能是商標許可是出于某些目的，但不是出于其他目的，但這沒有得到論證，我們也不愿意走這條黑暗路。當締約雙方很容易自行解決問題時，法院就沒有充分的理由來應對合同中的分類問題。如果許可方希望阻止被許可方未經許可方的許可將服務合同轉讓給另一家公司，則要做的就是讓被許可方同意將合同指定為商標。再許可，從而觸發了我們已經討論并認可的默認規則。那樣可以避免一場法律糾紛，因為法院在解決這一問題上處于不利地位。它比禁止轉讓的條款更為有效，因為它可以在破產后幸存下來。無論如何也沒有這樣的條款。”

上訴法院因此確認了下級法院的裁決，允許將商標立即服務協議轉讓給Blue的購買者。

實際考慮

事實證明，這里所討論的合同比Western可能想象的要少。雖然Western一直擔心商標許可人（例如，質量下降），但未能確保與Blue的合同在法庭上被視為商標許可協議。法院提出了許可人應該采取的道路，即讓被許可人同意將許可/服務協議指定為商標分許可。

標簽：淮北云南蕪湖玉溪甘南延安濟南定州

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