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網絡交易平臺提供者商標侵權責任立法的解釋

1.“通知與移除條款”規(guī)則的解釋
本款是第36 條的核心，其內容涉及平臺提供者適用“通知刪除”的程序以及賠償責任的免除和例外。從權利救濟的角度看，商標所有者有兩種救濟方式：一使權利恢復到最初狀態(tài)的停止侵害、排除妨害。二尋求損害賠償[11]。當發(fā)生侵害網絡商品商標權的行為時，要保障自己的合法權益亦需借助網絡平臺這一媒介，但從實踐效果來看，平臺提供者要徹底阻卻侵權的發(fā)生還不具有可行性。網絡商標侵權結果的產生并非網絡商品經營者一方所能實現(xiàn)，平臺為侵權行為的發(fā)生提供了便利，設置了間接保護的屏障。所以平臺與損害后果之間有直接聯(lián)系，該因果關系的存在也使得平臺提供者與權利人之間產生排除妨害的法律關系，只要使權利受到傷害，權利人就有權要求排除。
該規(guī)則中包含兩個關鍵詞，其一是“通知”，其二是“必要措施”。“通知”表示向網絡交易平臺提供者主張權利，故其提交的資料應包括受侵害商標權的歸屬和損害事實，其主要作用是使平臺提供者知道商品銷售者的侵權事實、損害后果等相關內容。本款后半部分屬于債的范圍，則應以法律規(guī)定的損害賠償的構成要件加以判斷，即利用侵權人銷售侵權商品的主觀狀態(tài)進行判別，因此，過錯是關鍵要素，那么平臺提供者收到通知而不采取辦法便是過錯的外在表現(xiàn)。正是有平臺提供者主觀過錯的存在，以及其與侵害事實的發(fā)生有直接的因果關系，因此該平臺就需承擔賠償責任。其實，“通知”是個分水嶺，倘若在接到通知移除這一時刻起依舊未實施有效的辦法，那么就認定平臺提供者存在過錯，從未實施有效辦法那一刻起損失擴大之部分就由存在共同過錯的平臺提供者與網絡用戶一起承擔連帶責任[12]。
2.“知道條款”規(guī)則的解釋
本規(guī)則主要是認定平臺提供者的行為是否構成幫助侵權，核心為“過錯”，外在表現(xiàn)為“知道”，該法律后果是平臺提供者和網絡用戶的連帶責任。故正確界定“知道”是適用該條款的重點。陳錦川認為：“理論界目前對‘知道’含義的解釋各執(zhí)一詞，但在司法實踐中，法官判決時也從以前僅包含‘明知’轉變?yōu)榱诉€包含‘應知’，其也是目前的通說”；吳漢東認為：“‘知道’應包括‘明知’和‘應知’兩種狀態(tài)”；楊立新先生卻認為：“‘知道’不應該包括‘應知’。若平臺提供者對商戶的違法行為有應知的義務，便會要求其對網絡行為應盡到事先審查的義務”[5]。但張新寶教授卻認為：“將‘知道’解釋為‘明知’和‘應知’，則要求網絡交易平臺提供者承擔相應的事前事后注意義務，在商品琳瑯滿目的市場交易中，技術的局限性勢必會加重其負擔，阻礙網絡購物行業(yè)的發(fā)展，從利益衡平角度而言是不利也是不公平的，并且在司法實踐中用什么標準來判斷‘應知’也是一個難點”[13](P5)。但我國訴訟法中的推定規(guī)則便可以從一定程度上解決案件事實難以查清的困難。如果沒有直接證據證明網絡交易平臺提供者主觀上知悉侵權的存在,則利用推定規(guī)則通過間接證據并結合生活經驗,可以推定平臺提供者對侵權知情,憑借這一推定實現(xiàn)對其主觀狀態(tài)的認定。

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