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商標(biāo)反向混淆理論分析

(一)概念辨析
通常所說(shuō)的商標(biāo)侵權(quán)中的混淆一般指的是正向混淆，即先使用人已注冊(cè)并使用商標(biāo)，而后使用人為了利用先使用人的商譽(yù)、企業(yè)名聲或是品牌效應(yīng)而在同類商品或服務(wù)上使用近似商標(biāo)或在近似商品或服務(wù)上使用相同或近似商標(biāo)，造成消費(fèi)者對(duì)商品或服務(wù)來(lái)源的混淆，以為后使用人的商品或服務(wù)就是先使用人的商品或服務(wù)。
而隨著商品經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，混淆的形式也隨之呈現(xiàn)出多樣化，不僅小企業(yè)會(huì)侵犯大企業(yè)的商標(biāo)權(quán)，大企業(yè)也可能損害小企業(yè)的商標(biāo)權(quán)，正如反向混淆的出現(xiàn)。反向混淆表現(xiàn)為先使用人已注冊(cè)商標(biāo)在其未使用或使用度不高時(shí)，后使用者在同類或近似商品或服務(wù)上使用了近似或相同商標(biāo)，并且利用各種營(yíng)銷(xiāo)手段向市場(chǎng)全面推廣得到消費(fèi)者的認(rèn)可，使消費(fèi)者產(chǎn)生混淆誤認(rèn)為在先使用人的商品或服務(wù)來(lái)自后使用者或是與后使用者的商品或服務(wù)有關(guān)聯(lián)。
正向混淆與反向混淆的區(qū)別在于：第一，最突出的區(qū)別在于兩者混淆的方向不同，反向混淆是消費(fèi)者把先使用人的商品誤認(rèn)為來(lái)源于后使用人，而正向混淆表現(xiàn)為消費(fèi)者把后使用者商品誤認(rèn)為來(lái)源于在先使用者；第二，雙方當(dāng)事人的地位不同，反向混淆是在先使用人的市場(chǎng)地位要高于在后使用人，而正向混淆則是在后使用人的市場(chǎng)地位要高于在先使用人。雖然，在判斷是否侵權(quán)是雙方的市場(chǎng)地位并非構(gòu)成要件，但也是判斷商標(biāo)知名度、商標(biāo)價(jià)值所要參考的因素；第三，主觀方面不同，在反向混淆中侵權(quán)人的主觀方面不是侵犯商標(biāo)權(quán)的構(gòu)成要件，在后使用的侵權(quán)人主觀方面可能是不知情或者是故意，但其并不會(huì)作為判斷的標(biāo)準(zhǔn)，而正向混淆中侵權(quán)者明顯是想利用在先使用人的商標(biāo)知名度來(lái)銷(xiāo)售自己的商品或服務(wù)，其主觀顯然是故意。
(二)起源與發(fā)展
其實(shí)，反向混淆并未在各國(guó)法律中明確規(guī)定，其最先被提出是在美國(guó)的判例中。1968年的“野馬”（Mustang）商標(biāo)案中，原告西部汽車(chē)公司在其產(chǎn)品上使用“野馬”商標(biāo)并取得聯(lián)邦注冊(cè)，被告福特公司后來(lái)將“野馬”用作公司汽車(chē)商標(biāo)并且大量生產(chǎn)銷(xiāo)售也投入巨額廣告費(fèi)。西部汽車(chē)公司知道后向福特公司提起商標(biāo)侵權(quán)訴訟。雖然審理該案的美國(guó)法院不承認(rèn)商標(biāo)反向混淆侵權(quán)，但這件案子已經(jīng)具備了商標(biāo)反向混淆特征。到1977年美國(guó)的“輪胎分銷(xiāo)商”案中美國(guó)聯(lián)邦第十巡回法院的判決確認(rèn)了反向混淆侵犯商標(biāo)專用權(quán)，從此也使得反向混淆成為商標(biāo)侵權(quán)的判斷依據(jù)。該案原告BigO公司于1974年2月注冊(cè)并使用“Big Foot”作為輪胎商標(biāo)，同年7月被告Goodyear公司開(kāi)始在自己輪胎上使用“Big Foot”商標(biāo)，并大肆推廣造成公眾的混淆。最后原告勝訴，法院認(rèn)為，如果接受被告行為就意味著任何一個(gè)已經(jīng)建立一定信譽(yù)、具備雄厚經(jīng)濟(jì)實(shí)力打廣告的企業(yè)即使竊取了商標(biāo)也可以免除其不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的責(zé)任。
我國(guó)最早的商標(biāo)反向混淆案件發(fā)生在2002年“冰點(diǎn)”案，而真正使反向混淆得到重視的是2005年的“藍(lán)色風(fēng)暴”案，該案是商標(biāo)反向混淆的典型案例。原告浙江藍(lán)野公司2003年注冊(cè)使用“藍(lán)色風(fēng)暴”商標(biāo)，核定使用的商品包括了各類飲料。2005年百事公司未經(jīng)許可在其可樂(lè)和其他飲料上使用“藍(lán)色風(fēng)暴”標(biāo)志，銷(xiāo)售范圍遍及浙江、上海，遂藍(lán)野企業(yè)向法院提起侵害商標(biāo)權(quán)訴訟。經(jīng)過(guò)二審判決藍(lán)野公司最終才獲得勝訴，并獲賠300萬(wàn)元。這件案件確立了我國(guó)司法審判的立場(chǎng)和態(tài)度，認(rèn)為商標(biāo)的反向混淆侵害了商標(biāo)的專有權(quán)。
2006年4月，“2000”商標(biāo)的所有人趙某起訴香港縱橫二千有限公司生產(chǎn)、銷(xiāo)售標(biāo)有“G2000”商標(biāo)的領(lǐng)帶、襪子、腰帶、圍巾等產(chǎn)品的侵權(quán)行為。香港縱橫二千有限公司注冊(cè)了“G2000”商標(biāo)，指定使用商品為第25類的服裝、鞋、帽，沒(méi)有在領(lǐng)帶、襪子、腰帶、圍巾等產(chǎn)品注冊(cè)。原告趙某是一個(gè)個(gè)體工商戶，其經(jīng)濟(jì)實(shí)力與被告相差甚遠(yuǎn)。杭州中院認(rèn)定構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，判決被告賠償經(jīng)濟(jì)損失2000萬(wàn)元。這也是一起典型的反向混淆案例。如果被告利用其經(jīng)濟(jì)實(shí)力將“G2000”商標(biāo)跨類使用在第25類的襪、手套、圍巾、面紗、披巾、領(lǐng)帶、服裝帶、腰帶商品上并且進(jìn)行廣泛宣傳和銷(xiāo)售，從而使相關(guān)公眾在看到與“G2000”標(biāo)識(shí)相近似的“2000”商標(biāo)時(shí)，可能將“2000”商標(biāo)認(rèn)知為被告的商標(biāo)，或者與被告有關(guān)聯(lián)。如果被告通過(guò)這種行為，使其產(chǎn)品與原告趙某的“2000”商標(biāo)產(chǎn)生實(shí)際的混淆，這種混淆就屬于顛覆性的反向混淆。
2008年，“中凱”商標(biāo)的所有人王美燕起訴廣東中凱文化發(fā)展有限公司制作發(fā)行的音像產(chǎn)品中，廣泛使用“中凱音像”、“中凱文化”、“中凱大電影”、“中凱電視劇”等文字和圖形標(biāo)志，侵犯了王美燕所持有的“中凱”組合商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)。廣東中凱辯稱：王美燕所持有的“中凱”商標(biāo)既不出名也非名牌，而“廣東中凱”是獲得文化部、新聞出版總署重點(diǎn)扶持的民營(yíng)企業(yè)，也是中國(guó)音像文化行業(yè)的旗艦品牌，根本不存在搭便車(chē)、傍名牌的動(dòng)機(jī)，更沒(méi)有故意混淆的主觀意圖。杭州中院最終認(rèn)定構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，判決賠償30萬(wàn)元。案件上訴后，浙江省高院認(rèn)定構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，但賠償數(shù)額改判為3萬(wàn)元。這同樣是一起典型的反向混淆案例。
而最近才落幕的蘋(píng)果與唯冠的iPad商標(biāo)糾紛案件中也存在著商標(biāo)反向混淆侵權(quán)問(wèn)題。深圳唯冠公司早在2001年就已在中國(guó)大陸注冊(cè)iPad商標(biāo)，其注冊(cè)分類是電子計(jì)算機(jī)及其外部設(shè)備等24項(xiàng)，并且也在其商品上使用iPad商標(biāo)。2010年蘋(píng)果公司的iPad平板電腦在中國(guó)大陸首發(fā)，蘋(píng)果公司向中國(guó)法院提起商標(biāo)確權(quán)之訴。此案以和解告終，蘋(píng)果公司支付深圳唯冠6000萬(wàn)美元，法院并未對(duì)蘋(píng)果公司是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)作出判決。筆者認(rèn)為，就此案件來(lái)看，深圳唯冠公司確實(shí)可以就蘋(píng)果公司在中國(guó)銷(xiāo)售iPad平板電腦向法院提起商標(biāo)侵權(quán)之訴，并應(yīng)運(yùn)用商標(biāo)反向混淆侵權(quán)理論。

標(biāo)簽：無(wú)錫大興安嶺唐山丹東錦州哈爾濱三門(mén)峽保山

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