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惡意商標商標法律后果的一致性

惡意商標商標法律后果的一致性
本文認為,為了消除矛盾,我國商標法規制惡意搶注行為規定的法律后果應當具備同性。證明以上觀點需要考慮兩個問題:規則體系下“法律后果”與“構成要件”之間的關系,以及具體到規制惡意搶注的規則體系時確保法律后果同一性的理由。
規則體系的內在規約性:同類事物相同對待
法律后果是對經過特征化、抽象化的某和事實集合(構成要件)作出的法律意義上的價值評判和回應。（參見雷磊:《法律規則的邏輯結構》,載《法學研宄》2013年第1期,第82-83頁。“法律后果”指的是法律對于符合構成要件之事實的姿態,往往表現為行為義務的創設、變更、消滅(參見[德]齊佩利烏斯著:《法學方法論》,金振豹譯,法律出版社200年版,第42頁),但作為規則邏輯要件的法律后果不等于行為義務的具體承擔）“命令式”的規范結構理論上能把任一后果與任一構成要件關聯起來,（參見[德]卡爾恩吉施著:《法律思維導論》,鄭永流譯,法律出版社2004年版,第36頁。）但是,規則體系保證內在和諧的系統要求導致這種關聯必然走向某種程度的規約性。（參見黃茂榮著:《法學方法與現代民法》,中國政法大學出版社2001年版,第510頁）這種規約性的表現之一是“同類事物應作相同處理”。（ [德]卡爾拉倫茨著:《法學方法論》,陳愛娥譯,商務印書館200年版,第238頁）這意味著對于應歸于同類的若干構成要件而言,其律后果必須是相同的,（Henrique Jales Ribeiro, Systematic Approaches to Argument by Analogy, Argumentation Library 2014, vol25, p.49）否則將引發規則體系的矛盾。
首先,構成要件抽象化和一般化的本質,導致在檢驗規則體系規約性時應當以類型為基礎。法是根據價值觀念對生活事實的剪裁處理,（李琛:《法的第二性原理與知識產權概念》,載《中國人民大學學報》2004年第1期,第96頁。）而生活事實彼此之間必然體現為客觀相似性和差異性的結合,（參見[德]阿圖爾考大曼著:《法律哲學》,法律出版社200年版,第119—120頁）因此構成要件可以被看作去除了無關要素后的抽象化事實構成。這樣,“同類事物”意味著存在客觀差異的比較對象(事物)在規范意義上相同,并可分為兩個層次。第一個層次中“事物”指生活事實若干生活事實經比較后歸于“同類”,應當被等同評價,這種類比關涉事實與規范之間的關系。第二個層次中“事物”指構成要件:通過比較將若干事實集合歸于“同類”,應當關聯同一法律后果,這種類比關涉規則體系的內在和諧。

其次,類比過程存在可誤性。進行構成要件類比的目的是厘清到底是差異特征還是相同特征,能夠在保持規則體系內在和諧的要求下與法律后果關聯起來。該過程容易出現無法準確揚棄特征的情況,結果導致原本應當關聯不同后果的構成要件被歸于同類,或者應當被歸為同類的構成要件關聯了不同后果。因此,需要完備的邏輯結構幫助完成論證,該論證以相關性為核心。（下文邏輯結構參考了陳景輝:《規則的擴張:類比推理的結構與正當化》,載《法哲學與法社會學論叢》2010年00期第173頁。）
第一,從構成要件的文義中析出相同和差異特征作為類比的前提:(1)構成要件x和y都具備F、G等相同特征;(2)構成要件y(或者x)具備x(或者y)不具備的I、J等差異特征。
第二,單純羅列相似或差異特征沒有規范意義,還需要提出一個新的命題:(3)1、J等差異特征在規范意義上沒有壓倒F、G等相同特征。
第三,此處“沒有壓倒”是指差異特征與法律后果不相關,同時構成要件x和y都因相同特征而與同一法律后果成功關聯。“相關”指的是該特征令構成要件成為某一法律后果的前提條件。而哪種特征與法律后果相關聯取決于規則目的而非文義。（陳景輝:《規則的擴張:類比推理的結構與正當化》,載《法哲學與法社會學論從》2010年00期,第180-181頁。莫如說文義實際是對這種“目的相關”的具體實現。）因此,命題(3)的證立可以被進一步界定為:(3.1)根據規則目的,F、G等相同特征與某一法律后果相關;同時,(3.2)I、J等差異特征與某一法律后果不相關。（顯然,此處相關與否是相對的,某一相似或差異特征在某規則體系中具備意義(相關),不表示在其他規則體系中同樣如此。參雷磊著:《類比法律論證一以德國學說為出發點》,中國政法大學出版社2011年版,第259261頁。）
總而言之,若干構成要件是否可以被歸于同類”的論證步驟為:羅列相同和差異特征確認規則目的、分別檢驗各個特征的相關性。

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