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關于商標權的例外

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TRIPS第17條規定了對商標權的例外, “各成員可以對商標所賦予的權利規定有限例外:,諸如可公平使用說明性詞匯等,只要此類例外顧及了商標所有人及第三方的正當利益。”

通常情況下,說明性詞匯因缺乏顯著性而被拒絕作為商標注冊。但是,如果該說明性詞匯通過使用具有了顯著性,可作為商標注冊。根據TRIPS第17條,這些說明性詞匯即使獲得了商標注冊。也不能阻止他人的正當使用。我國現行《商標法》與TRIPS的差距是,對商標權的例外仍然未置一詞。雖然《商標法實施條例》對《商標法》的這一缺陷進行了一定的彌補,規定“注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號,或者直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、質量、數量及其他特點,或者含有地名,注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用”。但是,這種掛一漏萬的列舉式,并不完全適合非判例法國家。像我國這樣的非判例法國家,法律對某類問題的規制僅采取列舉式是遠遠不夠的。因為法官沒有“造法”職權,對法律中存在的空白無能為力,只能按既定的法律處理案件,而不像判例法國家那樣,法官對尚未列舉到的遺漏問題可以動用其“造法”職權進行彌補。因此,對商標權的例外,在商標法中進行概括的說明,或者采取概括加列舉的方式,無疑更適合我國審判實際需要。


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