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技術貿易中的知識產權權利瑕疵擔保

在當今國際技術貿易中，許可證貿易無疑是使用得最廣泛和最普遍的一種貿易形式。出讓方在交易過程中的主要合同義務是提供技術，而受讓方則是支付技術的酬金。許可證貿易中的出讓方和受讓方與普通商品貿易中的賣方和買方相比較，有一些共同的問題。比如在貨物買賣中，賣方要對買賣合同的標的物承擔知識產權權利瑕疵擔保責任，同樣許可證貿易中，出讓方也應對其出讓的技術及其技術的使用權向受讓方承擔知識產權權利瑕疵擔保責任。但是許可證貿易比普通商品貿易涉及的范圍更廣，合同執行的時間更長。特別是許可證貿易中，受讓方取得的是技術的使用權而不是所有權。因此，許可證貿易中出讓方的知識產權權利瑕疵擔保責任也有別于普通貨物買賣中賣方的知識產權權利瑕疵擔保責任。

在技術貿易尤其是許可證貿易中，第三方以知識產權為基礎就技術貿易的標的主張權利或要求可能出自以下幾種情況：

(1)出讓方提供的技術(特別是涉及專有技術)是通過竊取或以其他非法手段獲得的，其根本就沒有處分權，也無權允許他人實施該項技術；

(2)出讓方雖是技術的合法擁有者，但卻與他人簽訂了獨占或獨家許可合同。在這種情況下，出讓方無權就該項技術的使用權在該許可合同約定的地區和時間內再次許可他人使用；

(3)有權實施該項技術的一方出讓該技術未得到技術所有人授權；

(4)出讓方的專利是從屬專利，實施該從屬專利應當取得相應的基本專利專利權人的許可，但出讓方出讓該從屬專利時，沒有得到基本專利專利權人許可；

(5)出讓方提供的技術侵犯他人在先的其他知識產權；

(6)出讓方提供的專利技術或商標屬于共有知識產權，出讓時未經其他知識產權共有人許可。

針對上述諸種情況，《中華人民共和國技術引進合同管理條例施行細則》第11條規定：“供方應保證自己是所提供技術的合法擁有者，或者保證自己有權轉讓或許可該項技術。受讓方使用轉讓或者許可的技術生產或者銷售產品如被第三方指控侵權，應當由供方負責應訴；如被第三方指控的侵權成立，受讓方的經濟損失由供方負責賠償。”該規定雖然只是針對技術引進合同作出的，但一般認為在其他的許可證貿易中，出讓方具有同樣的權利瑕疵擔保責任。該《施行細則》第14條規定：“未經審批機關批準，合同中不得含有限制受方利用引進技術生產的產品出口的條款。但屬下列情況之一的除外：(1)供方已簽訂獨占許可合同的國家和地區；(2)供方已簽訂獨家代理合同的國家和地區。”這就從立法上避免了在許可證貿易中我國技術受讓方對第三國獨占被許可人或獨家被許可人造成平行進口專利侵權的可能性。我國《商標法》及其實施細則還規定，侵犯他人合法的在先權利進行注冊的商標，由商標局撤銷該注冊商標，其他單位或個人也可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。另外，國際咨詢工程師聯合會關于土木工程施工合同的一般條件(簡稱“FIDIC條款”)中也明確規定：承包人應保證一旦出現有違背或侵害用于工程的承包人設備和材料的專利權、設計商標或名稱及其他保護權利的情況，業主免于承擔有關賠償、辦理訴訟及其他所有有關此類事宜的責任，除非這種侵權及違章是由于遵照工程師提供的設計或規范所造成的。

在國際技術貿易中，出讓方因其對技術的壟斷或領先往往占有優勢，因此受讓方所在國往往制定強制性規定以保護本國利益。在第三方以知識產權為基礎就技術貿易的標的主張權利或要求時，出讓方就應當向受讓方承擔知識產權權利瑕疵擔保責任。結合實際來看，在簽訂技術轉讓合同時，受讓方應要求出讓方承擔的義務主要有：

(1)出讓方應保證自己是所提供技術的合法擁有者。如果出讓方是該項專利技術的專利權人，就應保證到合同簽訂之日為止，不知道有任何可導致自己的專利被判無效的其他相同的現有技術。

(2)出讓方應當保證有權轉讓或許可該項技術。需要指出的是，如果受讓方主觀上也有過錯、明知出讓方并非該技術的合法所有者或者無權實施該技術，仍與之簽訂許可合同，則會構成共同侵權，應與出讓方一起對技術所有人負連帶賠償責任。

(3)出讓方應保證實施自己的專利技術時，不會侵犯其他人的專利權；保證自己的專利不是從屬專利或雖然是從屬專利，但已得到基本專利的專利權人的許可。①

(4)出讓方應保證提供的技術沒有侵犯他人的在先知識產權。此項擔保義務比較復雜，受讓方可根據技術貿易的實際情況選擇要求出讓方提供以下擔保中的一項或幾項：

①所提供的商標沒有侵犯受讓方所在國法律保護的在先著作權或在先外觀設計專利權；

②所提供的外觀設計專利沒有侵犯受讓方所在國法律保護的在先著作權或在先商標權；

③所提供的技術圖紙、計算機軟件等沒有侵犯受讓方所在國法律保護的在先著作權。

除此之外，受讓方還可根據具體情況要求出讓方提供其他因知識產權權利沖突引發的擔保。②

(5)出讓方應保證自己是所提供的專利技術或商標的惟一權利人。如果所提供的專利技術或商標屬于共有知識產權，出讓方應取得其他知識產權共有人的同意。

(6)出讓方應負責與此侵權有關的一切談判事宜，并承擔由此引起的一切法律訴訟費用和經濟責任。⑧

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