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其他的知識產權權利瑕疵擔保

1．著作權許可合同中的知識產權權利瑕疵擔保

我國《著作權法》規定，除了有關合理使用及法定許可允許的范圍之外，只要使用他人的作品，就必須同作品的著作權人訂立合同或以其他形式取得許可。《著作權法》第24條列舉了訂立著作權許可合同所要求的六項最低限度條款，其中第六項是一項可伸縮的規定，只要雙方認為還應當約定的其他內容，均可寫入合同。在著作權貿易中，尤其在涉外著作權貿易中，許可人一方的“非侵權擔保條款”是最應考慮的條款之一，這無論在英美法系還是在大陸法系都已達成共識。

在著作權貿易的許可證合同中，必須要求許可人保證其所許可使用的作品中，不包含侵犯他人著作權的內容。這一條款中還應寫明：如果日后發現有這種內容并引起被侵權人的訴訟，應由許可人承擔一切責任，并賠償被許可人可能因此受到的損失。

當然，比“非侵權擔?！睏l款更重要的并作為這種擔?；A的是許可人應保證他是有權許可使用作品并簽訂許可合同事宜的人。①應特別指出的是，著作權貿易的許可證合同不僅包括出版合同，還包括其他著作權許可合同，諸如表演權許可合同、電影制片權許可合同、作品錄制權許可合同等。所以在簽訂這些合同的時候也應加入“非侵權擔?！睏l款。

2．公司出資入股中的知識產權權利瑕疵擔保

我國《公司法》規定，股東既可以用貨幣或實物出資，也可以用工業產權、非專利技術、土地使用權等無形資產作價出資。對于作為出資的工業產權、非專利技術等無形資產，必須進行評估作價，核實財產，不得高估或低估作價。公司法還規定了以工業產權、非專利技術作價出資的金額不得超過公司注冊資本的20％，國家對采用高新技術成果有特別規定的除外。

由于工業產權、非專利技術等無形資產可以作為公司的出資入股，在核實資產時知識產權權利瑕疵擔保就成為一個重要問題。一般說來，出資入股者應提供下述擔保：

(1)合法性擔保。出資入股方應保證自己是作為出資的工業產權、非專利技術等無形資產的真實權利人，不存在假冒、剽竊或通過其他不正當手段取得該權利的情況。

(2)獨立性擔保。出資入股方應保證自己的專利技術不是從屬專利，使用該技術不必再經第三方的許可。如果出資入股方事先說明其專利技術實際狀況，比如說明在其之上存在基本專利的則例外，但是這種情況要在資產作價時予以考慮，有可能會降低其作價。

(3)出資入股方還應保證在其出資人股的工業產權或其他知識產權之上不存在其他權利，比如質權的情況。我國《擔保法》第80條規定，對出質知識產權，出質人不得轉讓或者許可他人使用。出質人要轉讓或許可他人使用的，必須經質權人同意。出質知識產權的質權人還有權收取知識產權出質時尚未收取的許可使用費，在知識產權質權所擔保的債權屆清償期而未獲清償時，還有權處分出質知識產權并從賣得價金中優先受償。①

由于知識產權質權設定時只需當事人雙方訂立書面質押合同并向有關管理部門辦理質押登記即可，出質人無須向質權人交付商標注冊證書或專利證書，知識產權設質的情況一般不易在出資人股時發現，所以出資人股方為此作的知識產權權利瑕疵擔保就尤為重要了。

在實際生活中，涉及知識產權權利瑕疵擔保的方面頗多，權利瑕疵擔保的形式也各不相同。歷時4年的“25條西褲案”經北京市第一中級人民法院一審判決，“楓葉”公司獲賠10萬元。而作為被告之一的百盛購物中心沒有承擔侵權責任，就是因為百盛購物中心在同本案的實際侵權人同益公司簽訂柜臺租賃合同時訂有知識產權權利瑕疵擔保條款，雙方約定同益公司對于所陳列或銷售的商品，不得有侵害他人商標權、著作權等不法事宜。若違反，同益公司除須承擔法律責任外，亦須賠償百盛購物中心因其所產生的費用及損失。

知識產權擔保問題同我們的生產、生活、商業貿易息息相關。除上文所論述的內容之外，其他諸如設備租賃合同、工程設計委托合同等均涉及知識產權權利瑕疵擔保問題，這里就不再一一展開論述。

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