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我國《專利法》雖采用司法與行政相結合的“雙軌制”保護模式,但對專利侵權行為仍嚴格遵循“不告不理”原則一沒有相關權利人的請求,行政機關不得依職權主動查處專利侵權行為,且對于侵權損害賠償,行政機關只能調解,不能責令賠償,更不得進行行政處罰。可見,現行《專利法》對待專利侵權行為仍嚴格秉承民事法律的平等自愿原則,完全尊重權利人的意思自由。

但專利權作為一種無形財產權利,其與傳統民事財產權利具有顯著區別,且在侵權行為的方式上也與一般民事侵權行為不盡相同。一般財產侵權行為無論情節如何惡劣、數額如何巨大,均只可能對權利人造成損害。以專利權為代表的知識產權因其客體的無形性,導致權利人無法實際占有和管控,因此可能發生同一時間對同一權利,不同主體在不同空間實施大規模侵權的情況。

現實中,這類侵權行為所造成的客觀損害事實,不僅嚴重損害了專利權人個人的利益,也因擾亂市場秩序而給社會整體利益造成了損害,如在電子商務領域因專利侵權泛濫導致整個互聯網產業處于非健康發展狀態,導致很多產業或地域的產品創新減緩,盈利能力下降,市場份額銳減。如全國多地出現大規模以侵權仿制產業聚集的“淘寶村”,家家戶戶以生產侵權假冒產品在網上銷售謀生。如果嚴格遵循不告不理原則,個人利益可以自主支配,專利權人可能因主觀或客觀上的原因沒有維權而放任這類侵權行為的蔓延,則會導致社會整體利益所受的損害無人問津。僅以損害個體的意愿來決定是否追究侵權人的責任,既不利于市場經濟的健康發展,也與《專利法》的價值追求相違背。因此,面對擾亂市場秩序、造成社會利益損失的專利侵權行為,不應囿于傳統的民事法律規范,而應采用特殊規制手段,由公權力機關主動查處和處罰,維護社會公共利益。基于此種現實背景,草案提出了惡性專利侵權行為的概念。

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惡性專利侵權行為概念的緣起