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知識產權的實施

《與貿易有關的知識產權協議》通過規定知識產權的實施程序對權利的實現提供了具體的保障，使任何歧視待遇和侵權行為有機會得到及時有效的司法救濟，防止或阻止侵權現象的進一步發生。在此基礎上，程序條款還肯定了侵犯權利人的辯護權，盡量避免造成合法貿易的障礙，為能夠及時防止有關程序的濫用提供了保障。這是《ＴＲＩＰＳ協議》與其他知識產權國際保護公約相比凸顯的一大優勢。

（一）總義務

《ＴＲＩＰＳ協議》第４１條第一至四款對各成員在履行知識產權的實施義務時，須遵守以下基本準則：（１）成員應保證協議所規定的執法程序依照其國內法可以行之有效，能夠采用有效措施制止任何侵犯本協議所包含的知識產權的行為，并為防止有關程序的濫用提供保障。（２）執法程序應公平合理。它們不得過于復雜或花費過高，或包含不合理的時效或無保障的拖延。（３）判決須依照證據作出，最好采取書面形式及說明判決理由。應及時送達訴訟當事各方并提供其陳述機會。（４）訴訟各方對終局的行政決定和初審司法判決有上訴權。

（二）民事、行政程序及救濟

１.程序必須公平合理。《ＴＲＩＰＳ協議》第４２條規定了各成員在履行該程序義務時，應做到：（１）被告有權獲得及時的以及足夠細節的書面通知，包括權利請求的依據。（２）須允許當事方由獨立的法律顧問代表出庭，且程序不應制定強制本人出庭的過重要求。（３）所有當事方均有權證明其權利請求并提供所有相關證據。（４）在民事程序中，法院對當事人所提供的秘密資料有保密的義務，在當事人提出保密的請求時，應當不公開開庭；在判決書中對涉及商業秘密的部分應簡約、概括，不要作不必要的論述。

２.證據和信息提供的規則。《ＴＲＩＰＳ協議》第４３條規定了雙方都負有舉證義務。但若一方當事人已出示合理獲得的足以證明其權利請求的證據，并指明在對方控制之下的與證實其權利請求有關的證據，則司法機關有權在適當場合確保對機密信息給予保護的前提下，命令對方提供此證據。如果另一方無合理理由拒絕提供，或在一個合理時間內未能提供必要信息，或嚴重阻礙與實施行為有關的程序的，司法機關有權以已有的信息為依據，并將一方當事人要求，對方拒不提供的信息視為對另一方當事人的不利影響，作出有利于一方當事人的裁決。

３.民事救濟的規定。《ＴＲＩＰＳ協議》第４４條至４８條規定各成員國應對被侵害的一方提供以下救濟：（１）禁止令。司法機關有權命令正在實施侵權行為的一方停止侵權，特別是應禁止涉及對知識產權侵權的進口產品在其司法管轄內進入商業渠道，這些行動應當在海關將這些商品結關后應權利人的請求立即進行。（２）損害賠償。如侵權人侵害知識產權的行為系出故意的，司法機關應判令其支付損害賠償，包括賠償被侵權人的訴訟費用和合理的律師費。（３）其他法律救濟。為了有效制止侵權，司法機關有權命令在沒有任何補償的情況下，對侵權商品在商業渠道以外加以處置，如銷毀包括生產侵權商品的原料和生產工具。對于假冒產品，不應當允許其進入銷售渠道。（４）信息權。成員國還可以授權司法當局命令侵權人通知權利人有關涉及侵權商品或者服務的生產、銷售的第三方情況和其銷售渠道，除非這種侵權與危害程度不成比例。這一規定是否采用，由成員自由決定。（５）對被告的補償。在一當事方濫用救濟措施致行政執法部門及其官員采取的行動不當時，司法機關有權命令該方承擔因此引起的損害賠償，并支付被告的訴訟費及適當的律師費。但行政執法部門依知識產權保護，實施法律或基于善意而采取的行動，成員對此適用免責。

（三）臨時措施

臨時措施是指在權利人發現侵權行為與正式啟動打擊侵權的法律程序這段期間，如果法律沒有任何救濟手段，即會使侵權人銷毀證據或轉移侵權物，造成權利人訴訟的不利以及損失的擴大。因而，《ＴＲＩＰＳ協議》第５０條專門規定了臨時措施彌補這一漏洞。

１.臨時措施的目的。（１）制止存在或即將發生的任何侵犯知識產權行為。（２）保護侵權指控的有關證據。

２.申請臨時措施的條件。（１）權利人申請時，應提供權利正在受到侵犯或這種侵犯迫在眉睫的證明，司法機關有權命令其提供擔保以防止濫用權利。（２）司法機關也可在有確鑿證據證明侵權人將會銷毀相關證據的情況下，依職權采取該措施。

３.臨時措施的后果。（１）臨時措施實施后，司法機關應立即通知所有利害關系人，并在實施通知發出后的合理期間內復審，以決定撤銷或確認所采取的強制措施。（２）若在采取強制措施后的合理期間內，２０個或３１個工作日，以長者為準，申請人仍未提起訴訟，該措施可基于被申訴人的要求撤銷或終止生效。（３）臨時措施撤銷后，如發現并未發生申請人主張的侵權行為，基于被申請人的請求，司法機關有權判令申請人給予適當補償。

（四）邊境措施

從制止和打擊假冒商標和盜版行為的目的出發，利用海關程序等邊境措施是更為迅速有效的手段，否則，侵權商品一旦進入國內銷售渠道，將很難進行控制和扣留。因此，《ＴＲＩＰＳ協議》第５１條至第６０條對該措施作出專項規定。

１.邊境措施的適用對象。（１）申請的目的。權利人為維護自身的合法權益，在懷疑并能有效地證明假冒商品或盜版商品的進口有可能發生時，可向行政或司法主管機關提出申請，由海關中止此類商品的放行以免自由流通。（２）申請的提出。權利人依進口國的法律，向主管當局提供申請及證據，證明其權利正受到或將受到侵犯，并提供一份詳細的海關能夠辨認的說明。主管當局應當在合理的時間內決定是否受理，并通知申請人采取行動的時間。（３）申請人提供擔保。為防止權利濫用，主管機關有權要求申請人提供保證金或等值擔保，以保護被申請人。若被中止放行的含有工業品外觀設計、專利、集成電路布圖設計或未披露信息的商品，中止放行期限已屆滿，仍未得到有關機關的放行許可，只要有關進口的一切其他條件均已符合，且進口產品的所有人、進口商或收貨人也提交一筆保證金以防止權利人受到侵害的，該商品應被放行。保證金的支付不影響權利人進一步追索因侵權遭受的損害賠償。如果權利人在合理期限內未提起訴訟，則保證金應交還被保證人。

２.商品的放行及誤扣的處理。（１）海關中止放行的通知送達申請人后在不超過１０個工作日內，海關當局仍未得知申請人一方已經提起訴訟請求，或仍未得知有關當局延長中止放行期限的通知的，只要該商品出口的其他條件均符合規定，則該商品應被放行。但在適當情況下，此期限可延長１０日。如果有關訴訟已開始，應被申請人的要求，應對該程序在一段合理的期間內進行復審。（２）對于誤扣商品造成的損失，有關機關有權責令申請人向該商品的進口人、收貨人及商品的所有人支付適當補償。

３.檢查權及獲得信息權。在不妨害對秘密信息給予保護的前提下，成員應授權主管機關為權利持有人提供足夠的機會請人檢查海關扣下的任何產品，以便證實其權利主張。該主管機關還應有權向進口人提供同樣機會以請人檢查任何該產品。如果案件確系侵權已有定論，則該主管機關應將發貨人、進口人及收貨人的姓名、地址以及有關商品數量等信息提供給權利持有人。

４.主管機關依職權的行為。主管機關在已獲得初步證據表明有關商品侵犯知識產權時，有權主動采取行動，中止放行。并享有和承擔以下權利義務：（１）可隨時向權利持有人索取可能有助于其行使權力的任何信息。（２）應立即將中止放行通知進口人及權利持有人。如果進口人已向該主管機關提出反對中止的申訴，則應在合理期限內，對其進行復審。（３）在主管機關和官員采取行動時，只有采取了適當的補救措施或基于善意的，才可免除其過失責任。

５.中止放行的救濟。在不妨害權利人其他權利，并使被告有權尋求司法機關進行復審的前提下，主管機關有權依本協議的規定銷毀或處置侵權商品。至于假冒商品，除特殊情況外，不得允許該侵權商品按原封不動的狀態重新出口，或以不同的海關程序處理該商品。

６.可忽略不計的進口。對于旅客個人行李中攜帶的或在小件托運中運送的少量非商業性商品，排除適用上述措施。

（五）刑事程序

對于侵犯知識產權程度嚴重構成犯罪的行為，《ＴＲＩＰＳ協議》要求各成員適用刑事程序予以制裁，因而該協議第６１條規定，刑事程序應至少適用具有商業規模的假冒和瘋狂復制行為。可以適用的救濟措施應當包括能夠防止侵權的監禁和罰金等措施。在適當場合，可采用的救濟還應包括扣留、沒收或銷毀侵權商品以及任何主要用于從事上述犯罪活動的原料及工具。除假冒商標和盜版外，各成員還可規定將刑事程序及刑事懲罰適用于侵犯知識產權的其他情況，尤其是有意侵權并且以商業規模侵權的情況。

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