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商標(biāo)法的立法政策與司法政策的劃分

就其所調(diào)整的利益關(guān)系而言，法律是一種一般調(diào)整，司法和行政是一種個別調(diào)整。立法政策與司法政策之間是一般調(diào)整與個別調(diào)整的關(guān)系，司法在立法一般調(diào)整的基礎(chǔ)上進(jìn)行個別調(diào)整，并使其通過個別調(diào)整而獲得具體化，由一般正義轉(zhuǎn)化為個別正義。

在任何法律領(lǐng)域，立法者在制定或者修改法律之時，都會有統(tǒng)領(lǐng)該領(lǐng)域具體制度設(shè)計和法律材料的立法目的、指導(dǎo)思想和基本原則，我們可以籠統(tǒng)地稱之為立法政策、立法精神或者立法原則。這種立法政策既直觀地體現(xiàn)在法律條文之中，能夠在條文之中切實地感受到或者進(jìn)行挖掘，又往往來自立法史以及政治、經(jīng)濟(jì)和社會等的現(xiàn)實需求。各項具體的法律規(guī)則和法律制度就是在立法政策的導(dǎo)引下形成的，立法政策同時又指導(dǎo)和約束法律規(guī)則的具體適用。司法是服從于立法的，司法政策同樣要服從立法政策。總體上說，凡是法律已有明確規(guī)定的界限，法院在適用法律時就不能隨意逾越，而必須嚴(yán)格遵循法律的明確規(guī)定。即使法律規(guī)定不清晰或者滯后于現(xiàn)實需求，法院也應(yīng)當(dāng)按照立法政策的宏觀指引澄清法律含義或者填補(bǔ)法律漏洞。

特別是，立法畢竟是從大處著眼解決一些重大問題和明確一些重要的法律界限，是面向?qū)砗统橄蟮卮_立法律規(guī)則，不可能事無巨細(xì)地對于司法中可能出現(xiàn)的任何問題都預(yù)設(shè)答案，也不可能超人般地預(yù)見到立法之后出現(xiàn)的所有情況和問題，即使有所預(yù)見，也往往是原則性和概括性的預(yù)見，需要司法在具體案件中填補(bǔ)細(xì)節(jié)和具體把握，甚至需要司法在具體案件中對于抽象的法律規(guī)則進(jìn)行檢驗。何況，法律的適用畢竟不是希臘神話中普羅克拉斯提斯（Procustes）之床，把睡在床上的高個子裁短，把矮個子拉長①，不能使現(xiàn)實世界簡單機(jī)械和削足適履地遷就法律，而必須使法律符合實際和腳踏實地，使法律在實際生活中產(chǎn)生良好的效果，實實在在地實現(xiàn)公平正義。而且，法律的遵行和效力應(yīng)該更多地依賴因其符合實際所產(chǎn)生的信服力，而最好不是其強(qiáng)制力或者武力，否則法律可能會受到漠視。無論古今還是中外，這種與實際相符合的理念都是被著重強(qiáng)調(diào)的。諸如，研究世界法律傳統(tǒng)的加拿大法學(xué)家格倫認(rèn)為：“法學(xué)家向來必須調(diào)整法律以適應(yīng)他們所處的社會現(xiàn)實。”②我國著名法學(xué)家瞿同祖指出：“法律是社會規(guī)范之一，它與風(fēng)俗、習(xí)慣有密切的關(guān)系。它維護(hù)現(xiàn)存社會制度和道德、倫理等價值觀念，并反映某一時期、某一社會的結(jié)構(gòu)。法律與社會的關(guān)系極為密切。因此我們不能像分析法學(xué)派那樣，將法律看成一種孤立的存在，而忽略其與社會的關(guān)系。只有充分了解產(chǎn)生某一法律的社會背景，才能了解這些法律的意義和作用；也只有考察法律在社會上的運用，才能了解法律的實施情況。”③以法律為依據(jù)的裁判也是如此。裁判的結(jié)果只有盡量與社會現(xiàn)實相一致，才能夠使人信服，因而符合實際是法律適用的重要方向和參照系。現(xiàn)實或者實際是塑造立法和司法政策的重要淵源和憑據(jù)。

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