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商標法的立法政策與司法政策的劃分

就其所調整的利益關系而言，法律是一種一般調整，司法和行政是一種個別調整。立法政策與司法政策之間是一般調整與個別調整的關系，司法在立法一般調整的基礎上進行個別調整，并使其通過個別調整而獲得具體化，由一般正義轉化為個別正義。

在任何法律領域，立法者在制定或者修改法律之時，都會有統領該領域具體制度設計和法律材料的立法目的、指導思想和基本原則，我們可以籠統地稱之為立法政策、立法精神或者立法原則。這種立法政策既直觀地體現在法律條文之中，能夠在條文之中切實地感受到或者進行挖掘，又往往來自立法史以及政治、經濟和社會等的現實需求。各項具體的法律規則和法律制度就是在立法政策的導引下形成的，立法政策同時又指導和約束法律規則的具體適用。司法是服從于立法的，司法政策同樣要服從立法政策。總體上說，凡是法律已有明確規定的界限，法院在適用法律時就不能隨意逾越，而必須嚴格遵循法律的明確規定。即使法律規定不清晰或者滯后于現實需求，法院也應當按照立法政策的宏觀指引澄清法律含義或者填補法律漏洞。

特別是，立法畢竟是從大處著眼解決一些重大問題和明確一些重要的法律界限，是面向將來和抽象地確立法律規則，不可能事無巨細地對于司法中可能出現的任何問題都預設答案，也不可能超人般地預見到立法之后出現的所有情況和問題，即使有所預見，也往往是原則性和概括性的預見，需要司法在具體案件中填補細節和具體把握，甚至需要司法在具體案件中對于抽象的法律規則進行檢驗。何況，法律的適用畢竟不是希臘神話中普羅克拉斯提斯（Procustes）之床，把睡在床上的高個子裁短，把矮個子拉長①，不能使現實世界簡單機械和削足適履地遷就法律，而必須使法律符合實際和腳踏實地，使法律在實際生活中產生良好的效果，實實在在地實現公平正義。而且，法律的遵行和效力應該更多地依賴因其符合實際所產生的信服力，而最好不是其強制力或者武力，否則法律可能會受到漠視。無論古今還是中外，這種與實際相符合的理念都是被著重強調的。諸如，研究世界法律傳統的加拿大法學家格倫認為：“法學家向來必須調整法律以適應他們所處的社會現實。”②我國著名法學家瞿同祖指出：“法律是社會規范之一，它與風俗、習慣有密切的關系。它維護現存社會制度和道德、倫理等價值觀念，并反映某一時期、某一社會的結構。法律與社會的關系極為密切。因此我們不能像分析法學派那樣，將法律看成一種孤立的存在，而忽略其與社會的關系。只有充分了解產生某一法律的社會背景，才能了解這些法律的意義和作用；也只有考察法律在社會上的運用，才能了解法律的實施情況。”③以法律為依據的裁判也是如此。裁判的結果只有盡量與社會現實相一致，才能夠使人信服，因而符合實際是法律適用的重要方向和參照系。現實或者實際是塑造立法和司法政策的重要淵源和憑據。

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