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商標不得侵犯他人在先權利

一、商標不得侵犯他人在先權利概述
《巴黎公約》第6條之二、五、六和Trips協議第16條規定了商標不得侵犯在先權利，世界各國或地區商標立法大多也列舉了商標注冊的在先權利的類型。我國《商標法》第9條后段規定“申請注冊的商標‘不得與他人在先取得的合法權利相沖突’”，第32條規定，“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標”?！渡虡朔ā分砸幎ㄉ暾堊缘纳虡瞬坏门c他人的在先取得的合法權利相沖突是基于任何權利取得均必須是正當的，有瑕疵的行為不能取得權利。
二、在先權利的內容
世界各國的商標立法大多列舉了商標注冊的在先權利的類型?！稓W洲共同體商標條例》（1993）第52條所規定的在先權利包括在先商標、名稱權、肖像權、版權和工業產權等，其中的在先商標包括三項內容：（i）共同體商標；（ii）在成員國注冊的商標，或者就比利時、荷蘭、盧森堡而言在比荷盧商標局注冊的商標；（iii）在成員國有效的國際注冊的商標。除此之外，第8條還規定了未經所有人同意的代理人或代表人申請以及商品或服務不類似的有聲譽商標?！斗▏R產權法典》第711-4條規定：“侵犯在先權利的標記不得作為商標，尤其是侵犯：（1）在先注冊商標或《保護工業產權巴黎公約》第6條之二所稱的馳名商標；（2）公司名稱或字號，如果在公眾意識中有混淆的危險；（3）全國范圍內知名的廠商名稱或標牌，如果在公眾意識中有混淆的危險；（4）受保護的原產地名稱；（5）著作權；（6）受保護的工業品外觀設計權；（7）第三人的人身權，尤其是姓氏、假名或肖像權；（8）地方行政單位的名稱、形象或聲譽?！钡聡渡虡撕推渌麡酥颈Ｗo法（商標法）》（1996）對在先權利的規定最為全面而系統，其第9條至第12條規定了在先權利的范圍，第9條規定的是作為駁回相對理由的商標申請或注冊商標，第10條規定的是馳名商標，第11條規定的是未經所有人同意的代理人或代表人申請，第12條規定的是通過使用獲得的商標和商業標志的在先權，第13條規定的是包括名稱權、肖像權、著作權、植物品種名稱、地理來源標志和其他工業產權在內的其他在先權利。從其第9條至第13條的結構安排以及第13條所用的“其他在先權利”標題以及“商標注冊人以外的其他人，在注冊商標的在先權日之前，已獲得上述第9條至第12條所述權利之外的其他權利”的表述來看，德國《商標和其他標志保護法（商標法）》第9條至第12條規定的內容均屬于在先權利。
關于在先權利的類型，本書認為，《商標法》第13條規定的馳名商標、第15條規定的被代理人或者被代表人的商標、第16條規定的地理標志、第30條規定的他人的在先注冊商標、第32條后半段規定的“他人已經使用并有一定影響的商標”均屬于我國《商標法》明確具體規定的在先權利（益）。根據《商標審理標準》的規定，《商標法》第32條規定的在先權利除了上述《商標法》明確具體規定的權利（益）類型之外還包括系爭商標申請注冊日之前已經取得的商號權、著作權、外觀設計專利權、姓名權、肖像權等。
需要注意的是，盡管均屬于商標不得侵犯他人的在先權利，但其根本理由卻并不完全相同?！渡虡朔ā返?5條規定的代理人或者代表人不得搶注被代理人或被代表人的商標是基于誠實信用原則，基于代理人或代表人與被代理人或被代表人的特殊關系?！渡虡朔ā返?3條和第16條規定的申請注冊的商標與在先馳名商標、商標權或地理標志起沖突不僅會損害在先的馳名商標權、商標權或地理標志權，也會導致市場秩序混亂，損害公共利益。

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