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地方著名商標制度的弊端

(一)著名商標評選缺乏上位法依據
我國《商標法》及與之配套的行政法規中并未出現“著名商標”概念，規定商標國際保護的《巴黎公約》與《TRIPS協議》中也并沒有與之對應的稱謂。可以肯定，我國現行商標法律制度中并不包括著名商標制度，著名商標與馳名商標不具有法律關聯性。但幾乎各地方著名商標認定的地方性法規在其立法依據中都這樣規定：“根據《中華人民共和國商標法》及《中華人民共和國商標法實施條例》的規定，結合本地實際，制定本法。”可見，地方法規名義目的在于實施《商標法》，實際目的在于為著名商標制度尋求基礎依據，不過這一依據經不起邏輯推敲。“著名商標”一詞本身具有臆造性，這一概念并未得到法律認可。由于地方性法規和政府規章確立的著名商標制度并不屬于《中華人民共和國立法法》所規定的“為執行法律、行政法規的規定，需要根據本行政區域的實際情況作具體規定的事項”，同時也不符合“屬于地方性事務需要制定地方性法規的事項”的情形，因而地方政府在立法權限之外實施著名商標認定和保護制度顯然缺乏正當性[7]。總之，著名商標制度的設計“名不正，言不順”，難以經受現代法治原則的考驗，也無法得到社會的普遍遵循。
(二)忽視商標由標志到品牌的演進機理
一個標志從商標到品牌的演進，一般需要經歷區分來源、保證品質、彰顯個性等過程。企業在這個演進過程中發揮主體作用，將商品或服務的質量和品性貫穿市場競爭的始終。商標品牌建設絕非朝夕之事，作為地方行政機關，應當充分尊重商標品牌建設的漸進過程和企業發展的客觀規律，切忌急功近利。一個標志能否注冊為商標、商標品牌價值大小、商標侵權是否成立等，都是市場的判斷，是由消費者的認知決定的[8]，市場在資源配置中具有決定性作用。從推動市場主體公平競爭、鼓勵企業創新的角度看，應當最大限度地排除公權力的不當介入。商標品牌建設中的市場主體是企業，政府在市場環境下所扮演的角色應當是制度保障，而非代替企業參與市場競爭。企業信譽和品牌影響力的提升是企業主動參與市場競爭、培育商標聲譽、獲得消費者認同而長期積累的結果，這絕非政策扶持所能給予。此外，地方工商行政管理部門既是規則的制定者又是規則執行者，在賦予自己權力的同時不能被有效監督，便極易導致規則濫用和腐敗滋生。
(三)背離市場競爭立法宗旨
在市場經濟條件下，法制的宗旨在于運用法律手段實現市場主體之間的競爭自由與公平。著名商標制度則是地方政府人為制造的畸形競爭制度，非但沒有厘清政府和市場的關系，反而在市場競爭環境里設置重重障礙。在著名商標的認定上，政府干預現象嚴重——其認定數量、評審專家、評審標準等均由地方工商行政管理部門確定，認定和保護規則具有明顯的地方保護特征。著名商標制度的認定對象僅包括在本地注冊的商標，而本地市場中的外地注冊商標則相對處于弱勢，使得外地企業難以打開本地市場。地方保護主義致使不同地區之間形成貿易壁壘和壟斷格局，非但不利于企業持續發展，還將嚴重阻礙企業創新。著名商標保護制度規定地方政府應當積極為涉訴著名商標尋求維權幫助，規定本身就存在以行政力量干預司法之嫌；再者，著名商標是商標持有者的“保護傘”，政府公信力的背書影響商標爭議案件的處理也將在所難免。這種情形不僅會使相對人在商標糾紛處理中處于弱勢，破壞公平競爭的市場秩序，而且還可能擾亂司法活動。

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