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注冊商標保護與混淆可能性

本文探討的商標授權確權均是以商標注冊為基礎的。商標申請被核準后，即成為注冊商標，注冊商標所有人享有專有使用權，受法律保護。由于廠商設計商標是為了使用，通過使用贏得市場信譽，這種使用基于具有顯著性的商標的區別商品或者服務來源的功能。從另一個方面講，就是要避免消費者在市場中被混淆、誤導，因為混淆可能性的存在會損害這種區分功能。這樣就不難理解，即使是美國這樣的實行商標使用在先的國家，也在商標立法中同樣強調防止混淆、誤導的重要性。這是既保護公眾也保護商標權人的確定規則。在《蘭哈姆法》中，商標法的目的被界定為保護消費者針對防止混淆和壟斷的利益、保護生產者在商標中的投資。
就我國商標立法而言，實行注冊在先原則，即申請注冊是獲得商標專用權的唯一途徑。《商標法》規定的商標授權確權問題，也都是圍繞商標可注冊性進行的。企業等市場經濟主體申請注冊商標，也是希望立足于具有顯著性的商標區分不同生產經營者，借此創立商標信譽和品牌信譽，從而贏得市場競爭力。越是具有信譽和影響的商標，其市場競爭力越強。商標立法本質上也是圍繞商標信譽的構建和維護進行規范的，構建和維護商標信譽、進而形成市場競爭力，可以說既是企業申請商標注冊的內在動因和目的，也是商標法力圖實現的價值取向。商標注冊的目的很清楚地表明，避免消費者混淆、誤認是其中應有之義，因為注冊的商標在使用中如果不能做到避免消費者被混淆、誤認，其區別商品或者服務來源的基礎性功能就無法實現。也正因如此，前面多次強調了商標授權確權中考量混淆可能性的必要性和主要意義以及實踐中的做法具有合理性。這里需要進一步明確的是注冊商標保護中禁止混淆的必要性。由于企業注冊商標后，需要利用商標來開拓市場，逐漸建立品牌信譽，如果他人在相同或者類似商品上使用了相同或者近似商標并容易使消費者混淆，這種行為就不僅使企業通過商標創牌、建構市場優勢的目的落空，而且由于他人攀附商標行為具有不正當性，還會擾亂市場秩序，損害消費者利益和社會公共利益。因此，注冊商標基本功能的保護側重點無疑也是禁止混淆。
這里也就不難理解，在2013年我國修訂《商標法》之前，其第52條第(2)項關于商標侵權行為的列舉，并沒有“容易導致混淆”的限定性條件，所以最高人民法院相關司法解釋明確商標侵權中“類似商品”和“近似商標”的定義中包含了混淆可能性的構成要件。現行《商標法》第57條第(2)項則明確了“容易導致混淆”的要件。當然，在明確要求“容易導致混淆”的情況下，對于“類似商品”和“近似商標”的定義中是否仍然需要滿足“容易導致混淆”的要件，則值得探討。對此，筆者的觀點是，可將現行法第57條第(2)項規定修改為：“未經商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標標識近似的商標，或者在類似商品上使用與其注冊商標標識相同或者近似的商標，容易導致混淆的。”這一修改的意義是：1)從邏輯上徹底界定清楚近似商標侵權等于：商標標識本身近似+混淆可能性；2)避免司法實踐中將商標標識本身的近似簡單地視為近似商標的錯誤做法(無論是在侵權糾紛中還是確權糾紛中)；3)便于建立統一的、邏輯自洽的商標侵權認定方法和路徑。

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