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我國商標法應當如何規范商標延伸問題

對于商標延伸問題，由于是司法實踐中出現的新型問題，宜在司法解釋、行政法規即《商標法實施條例》、法律規范即《商標法》各個層面中對相關問題予以分層次逐步規范。
1.司法解釋規范
北京市高級人民法院2014年1月22日印發的《北京市高級人民法院關于商標授權確權行政案件的審理指南》（以下簡稱《審理指南》）第7、8、9條的規定中25，既規定了不同注冊商標的商標專用權之間彼此獨立，明確其不具有當然延續關系的一般原則，又從正反兩個方面規定了具備相應條件的基礎商標商業信譽可以延續，其中明確地規定了該條件是“商標注冊人的基礎商標需要經過使用獲得一定知名度”且不會導致相關公眾相混淆的情況，可以說是“破冰之舉”，具有很大積極意義和借鑒意義。《審理指南》第8、9條的規定實質上是要求基礎商標首先需要積蓄一定的能量而且所積蓄的能量能夠導致公眾區分商標來源，基礎商標才能延伸，這與美國司法判例中處理“商標家族”問題的理念是一致的。建議最高人民法院在北京高院《審理指南》的基礎上制定司法解釋對商標延伸問題予以專門規范。
但是，該《審理指南》存在問題在于：一是僅涉及到注冊商標和普通商標的延伸問題，沒有對未注冊商標的延伸問題（即基礎商標在未注冊即使用而產生了相應知名度和影響力的情況下的延伸問題）、馳名商標的延伸問題作出規定；二是沒有規定對延伸商標在未注冊即使用而產生了知名度和影響力的情況下與引證商標發生權利沖突時如何處理；三是對商標法理論中的“商譽”解釋和規定為“商業信譽”不妥，“商譽”（goodwill）概念最早起源于1810年英國的Cruttwell案26，我們可以將其定義為是相關公眾對經營者所提供的商品或服務的良好評價和聲譽，即“商業聲譽”，其應當包括對經營者自身信用的良好評價和對經營者提供商品質量或服務水平的良好評價兩個方面，而“商業信譽”通常僅指對其信用的良好評價，因此建議將《審理指南》中的“商業信譽”改為“商業聲譽”或“商譽”。這一點從我國《刑法》第二百二十一條規定的“損害商業信譽、商品聲譽罪”和我國《反不正當競爭法》第十四條“經營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業信譽、商品聲譽”也可以看出來，商業信譽只是商譽的一個方面。另外，由于我國商標法對未在我國注冊的馳名商標實行視為我國注冊商標進行保護、對在我國注冊的馳名商標實行“跨類保護”，27因此，建議最高人民法院制定司法解釋時延續該精神。為此，為全面規范商標延伸問題，建議今后的司法解釋還需作出如下或類似的規范：
A．下列情況下，導致相關公眾將該商標或其近似商標與原商標聯系在一起，認為使用兩商標的商品均來自該商標權利人或與其存在特定聯系的，商標的商業聲譽可以在在后申請注冊的商標上延續注冊：
（一）未在中國注冊的馳名商標，以及他人未注冊但已經使用并有一定影響的商標，將該商標或其近似商標使用在同一種或類似商品上。
（二）已經在中國注冊的馳名商標，將該商標或其近似商標使用在各類商品上。
B.對于基礎注冊商標經過使用獲得一定知名度，商標權利人將該商標或近似商標使用在相同或類似商品上，導致相關公眾將兩商標聯系在一起，認為使用兩商標的商品均來自該商標權利人或與其存在特定聯系的，基礎注冊商標的商業聲譽可以在在后使用的商標上延續，產生權利沖突的，基礎商標權利人對在后使用的商標有權在原有范圍內繼續使用，可以附加適當區別標識。
2. 行政法規規范
我國《商標法實施條例》九十二條規定服務商標“1993年7月1日后中斷使用3年以上的，不得繼續使用”、商品或服務商標在商標局“首次受理之日后中斷使用3年以上的，不得繼續使用”，商標法實施條例一律規定中斷3年以上的不得繼續使用，固然執行起來“一刀切”、便于操作，但是這樣的規定沒有考慮馳名商標所凝結、承載巨大能量的延伸和延續能力，以及馳名商標基于現實中的多種原因導致中斷使用的情形，過于武斷，建議進行修改，借鑒歐盟規定的5年期限28，宜規定為“停止使用前5年內在中國注冊的商標被認定為馳名商標的，中斷5年以上的，不得繼續使用”。
3. 法律規范
我國《商標法》第四十九條第二款對注冊三年不使用可銷的規定，同樣沒有作出對馳名商標的特殊保護，建議借鑒歐盟規定的5年期限，增加一款為：“停止使用前五年內在中國注冊的商標被認定為馳名商標的，沒有正當理由連續五年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。”

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