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“商標近似”不是“混淆性近似”
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“混淆性近似”是指認定商標是否近似，既要考慮商標標志構成要素及其整體的近似程度，也要考慮相關商標的顯著性和知名度、所使用商品的關聯程度等因素，以是否容易導致混淆作為判斷標準。[2]因而，“混淆性近似”標準就是“混淆可能”標準。這種做法實際與美國商標法的實踐基本一致。然而，美國采納這一標準與美國商標法的規定密切相關。《美國商標法》第 2(d)條規定，申請注冊的商標與已經注冊的商標或他人在先使用的商標相似性足以造成混淆可能、錯誤或欺騙的，不能獲得注冊。因而，在商標注冊程序中，美國的標準是“混淆性近似”。
《美國商標法》第 32 條規定，非經注冊人同意，任何人于商業經營中的銷售、許諾銷售、分銷與廣告中在相關商品上印制、仿冒、復制或欺騙性模仿注冊商標從而造成混淆可能、錯誤或欺騙的構成侵權行為。根據上述美國商標法的規定，美國不管是確權與授權程序中都以“混淆可能”作為認定是否注冊或侵權的唯一標準。然而，與中國商標立法類似的歐盟卻采取不同的做法。
歐盟法院在判斷混淆可能時一般適用三步法：第一步是商標近似性判斷；第二步為商品類似判斷；最后一步是判斷混淆。[3]基于中美不同的立法模式與條款，中國商標法實踐中借鑒美國的做法將“商標近似”認定為“混淆性近似”是完全錯誤的。因此，上述關于被訴侵權標志容易造成相關公眾的混淆和誤認，注冊商標與被訴侵權標志構成近似商標。所采用的實質上是“混淆性標準”。

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