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廣告之父奧格威曾說：“商標是企業的門戶，是消費者了解企業品牌的窗口?！币虼耍虡巳绻凰藫屪?，會造成消費者對品牌的混淆，最終給企業招致巨大損失。為避免惡意搶注商標的不正當競爭行為，商標先用權制度應運而生。
（一）商標先用權的概念
我國《商標法》根據是否注冊將商標劃分為注冊商標和非注冊商標，注冊商標使用人具有排他性的使用權，有權禁止他人使用相同或類似相同的商標。這時，在先使用人的權益受到侵害。2013年，立法上允許商標先用人對其他已經取得注冊商標的權利主體享有抗辯權：其仍可以在一定范圍內繼續使用該商標。
（二）商標先用權制度的構成要件
商標先用權在司法裁判中如何認定存在諸多問題，根據法律的規定，判斷使用者是否擁有商標先用權，須滿足三個構成要件：
1．在時間上須連續使用、不得中斷
未注冊商標的先用者在一定時間內連續使用該商標，這是認定商標先用權的重要標準。我國采取注冊主義原則，未注冊而使用的商標，應當持續使用，不適中止、中斷的規定。
2．積累并擁有一定的影響力
《商標法》對適用商標先用權的前提是必須“具有一定影響”，筆者對“影響”理解為在既定的經營范圍內產生了“知名度”，能夠為公眾所認可。
3．先用者主觀方面系“善意”
我國立法者將“善意”作為認定在先使用抗辯權一項標準，司法實踐中，法院對“善意”難以作出統一的判定標準。筆者認為，可以依據《民法總則》中的“誠實信用原則”理念來判斷系“善意”還是“惡意”：不知情即為“善意”；“知情”即為惡意。先用人提出抗辯時除需要證明商標已經具備一定影響外，還需要證明注冊商標者具有主觀惡意。2006年，美國某公司訴上海某公司商標侵權一案中，美國某公司列舉了大量證據證明上海某公司系“惡意搶注”，如美國某公司在中國設立時間遠遠早于上海某公司；美國某公司為品牌擴張投入了大量資金作市場推廣等，以此證明 “某咖啡”商標在中國獲得了廣泛的知名度。而上海某公司明顯具有攀附馳名商標的主觀惡意，對該商標提前搶注，故法院最終判定上海某公司商標侵權行為成立。

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商標先用權概述