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我國現(xiàn)行商標(biāo)注冊審查方式存在的問題

我國商標(biāo)法采取的是全面審查，先異議后注冊的審查方式。如前所述，這種方式是各種方式中最復(fù)雜、冗長，最沒有效率的一種。我國1982年商標(biāo)法規(guī)定的商標(biāo)注冊審查程序沒有司法審查，商標(biāo)評審委員會的裁定是終局裁定。為了使我國商標(biāo)法的規(guī)定符合TRIPS協(xié)定關(guān)于商標(biāo)注冊的行政決定要接受司法審查的要求，2001年商標(biāo)法規(guī)定對于商標(biāo)評審委員會關(guān)于駁回注冊申請、異議、無效的復(fù)審決定，當(dāng)事人不服的都可以向人民法院起訴。這使我國商標(biāo)法的相關(guān)規(guī)定達(dá)到了TRIPS協(xié)定的要求，為“入世”掃清了制度障礙。但遺憾的是，在增加司法審查程序的同時，卻未簡化本已復(fù)雜的行政審查程序，導(dǎo)致之后我國商標(biāo)注冊申請大量積壓，商標(biāo)注冊周期過長。至2007年底，商標(biāo)注冊申請積壓達(dá)到180余萬件，審查周期超過3年；商標(biāo)評審案件積壓近5.5萬件，審理周期最長達(dá)13年，引起社會各界和國際社會的普遍關(guān)注〔1〕318。過長的審查周期引發(fā)惡意異議，一些與初步審定公告的商標(biāo)沒有任何利害關(guān)系的人鉆法律的空子，以提出商標(biāo)異議為手段對申請人進(jìn)行勒索。還有一些人則利用異議程序阻撓、遲滯申請人的商標(biāo)注冊，以達(dá)到其實施不正當(dāng)競爭的目的。異議被駁回后，可以向商評委申請復(fù)審，復(fù)審申請被駁回后，還可以向法院提起行政訴訟，一審敗訴后，還可以上訴，導(dǎo)致申請人的注冊變得遙遙無期。由于異議程序費(fèi)時過長，而且結(jié)果難以預(yù)測，申請人為了避免陷入冗長而且結(jié)果莫測的異議程序，往往選擇出錢換取異議人撤回異議〔2〕。而這進(jìn)一步誘發(fā)了惡意異議，形成惡性循環(huán)。
2013年商標(biāo)法對異議程序的重要改革，雖然在一定程度上抑制了惡意異議，縮短了商標(biāo)注冊周期，但整體上看，我國的商標(biāo)注冊審查程序仍然過于復(fù)雜，商標(biāo)注冊周期仍然過長。主要表現(xiàn)在以下幾個方面：
（一）審查程序過于復(fù)雜。依據(jù)全面審查、先異議后注冊制度，如果走完全部程序，一件商標(biāo)注冊申請要經(jīng)過行政三審（商標(biāo)局兩審，商評委一審）、司法兩審（如果提起再審訴訟，司法也要三審）。如此復(fù)雜的審查程序，世所罕見。過于復(fù)雜的審查程序必然影響效率。而且，程序的復(fù)雜程度與結(jié)果的公平性并非呈正相關(guān)關(guān)系：程序是一把雙刃劍，既可保證公平，又可能被利用來進(jìn)行不正當(dāng)競爭，破壞公平，而且程序越復(fù)雜，被利用來騷擾競爭對手，進(jìn)行不正當(dāng)競爭的機(jī)會也就越多。如何設(shè)計繁簡適當(dāng)、最大限度實現(xiàn)公平和效率相統(tǒng)一的注冊審查程序，是立法的難點，也是立法中長期爭論難以取舍抉擇的原因所在。
（二）全面審查原則成為影響效率的主要原因。對符合形式要求的商標(biāo)注冊申請進(jìn)行全面審查，是商標(biāo)注冊審查中工作量最大、也最容易與申請人發(fā)生糾紛的工作，是導(dǎo)致商標(biāo)注冊周期過長的主要原因。而且，由商標(biāo)局依職權(quán)對申請注冊的商標(biāo)是否與他人在先權(quán)利相沖突進(jìn)行審查并作出結(jié)論，其科學(xué)性、合理性均可質(zhì)疑。商標(biāo)法第三次修改過程中，曾有一種意見主張廢除全面審查原則，改為采取不審查主義，這一意見在2007年8月30日修改稿中得到體現(xiàn)。主張廢除全面審查原則，改為采取不審查主義的主要理由如下：一是駁回注冊的相對事由屬于私權(quán)之間的沖突，私權(quán)應(yīng)當(dāng)由權(quán)利人通過法定程序?qū)で蟊Ｗo(hù)，如啟動異議、無效程序阻止在后商標(biāo)注冊或者撤銷（2013年法改成無效）其注冊。全面審查原則由政府越俎代庖，有違商標(biāo)權(quán)的私權(quán)屬性，只審查絕對事由不僅體現(xiàn)了意思自治原則，符合私權(quán)的本質(zhì)，還可節(jié)約大量行政資源。二是廢止全面審查原則有利于更準(zhǔn)確地判斷是否存在權(quán)利沖突。實行全面審查，審查員不能確定潛在沖突商標(biāo)的真實使用情況，無法判斷在先商標(biāo)的知名度等具體情況，難以對商標(biāo)保護(hù)范圍進(jìn)行準(zhǔn)確衡量。取消全面審查，相對事由通過在先商標(biāo)所有人啟動異議或無效程序?qū)彶椋?dāng)事人可以充分舉證和申述理由，從而有利于審查機(jī)關(guān)對是否存在權(quán)利沖突作出準(zhǔn)確認(rèn)定。三是取消相對事由審查可以避免注冊簿中的“死亡”商標(biāo)成為注冊的障礙。在注冊取得原則下，大量未使用的注冊商標(biāo)充斥注冊簿是不爭的事實，有相當(dāng)數(shù)量的商標(biāo)在核準(zhǔn)注冊時即已經(jīng)死亡〔3〕。這些“死亡”商標(biāo)在專用權(quán)期限屆滿之前仍然屬于有效的在先注冊商標(biāo)，可以作為引證商標(biāo)駁回在后注冊申請。而以這些“死亡”商標(biāo)作為在先權(quán)利駁回在后商標(biāo)注冊申請有失公平。四是取消相對事由審查可以提高審查效率，縮短審查周期，而這正是廣大經(jīng)營者所強(qiáng)烈要求的。
應(yīng)當(dāng)說，主張廢止全面審查原則的理由既符合商標(biāo)權(quán)的私權(quán)屬性，又有歐盟成員國的先例可供借鑒，是克服全面審查原則弊端值得贊許的主張。但是，該建議沒有得到學(xué)界的積極響應(yīng)和支持，最終反對廢除全面審查原則的意見占了上風(fēng)，此后的各修改稿和最終通過的2013年《商標(biāo)法》仍然堅持了全面審查原則。這是第三次商標(biāo)法修改中的一個最大的遺憾。
反對廢除全面審查原則，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)堅持全面審查原則的理由如下：一是全面審查有利于注冊商標(biāo)的合法性與穩(wěn)定性，有利于維護(hù)在先商標(biāo)所有人的合法權(quán)益，避免法定權(quán)利之間的沖突。依職權(quán)對相對事由進(jìn)行審查，應(yīng)當(dāng)視為政府為當(dāng)事人提供服務(wù)的行為。二是取消相對事由審查將導(dǎo)致沖突商標(biāo)并存、數(shù)量增加，使糾紛處理的成本增大。三是取消相對事由審查不利于保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益，維護(hù)正常的社會經(jīng)濟(jì)秩序，并存注冊商標(biāo)增多，將造成消費(fèi)者的混淆和市場混亂。四是取消相對事由審查可能助長惡意注冊。取消相對事由審查，惡意注冊成功率可能大大增加，即使在先商標(biāo)注冊人啟動無效程序，惡意注冊者也已經(jīng)收獲頗豐了。五是取消相對事由審查會增加商標(biāo)注冊人的維權(quán)成本，主要是啟動異議和無效宣告程序的成本和商標(biāo)風(fēng)險監(jiān)控成本。
總之，反對取消全面審查的人認(rèn)為，“就目前看來，取消相對理由審查的時機(jī)尚不成熟，在相當(dāng)長的一段時間內(nèi)，中國應(yīng)當(dāng)堅持全面審查的商標(biāo)注冊制度。只有社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展到大部分經(jīng)濟(jì)主體能夠自覺維護(hù)他人知識產(chǎn)權(quán)的時候，才有可能舍全面審查而取絕對理由審查，恢復(fù)商標(biāo)專用權(quán)私權(quán)屬性的本來面目，使政府不再充當(dāng)權(quán)利人的監(jiān)護(hù)人”〔1〕34-36。
就這樣，在管理思維的主導(dǎo)之下，修法的起草者打著保護(hù)在先商標(biāo)所有人的合法權(quán)益、維護(hù)市場秩序和消費(fèi)者利益的旗號，罔顧商標(biāo)權(quán)的私權(quán)屬性，自任權(quán)利人的監(jiān)護(hù)人，使全面審查原則在2013年《商標(biāo)法》中得以延續(xù)。
需要強(qiáng)調(diào)的是，商標(biāo)注冊審查最大量的工作是對相對事由的審查。不廢除依職權(quán)審查相對事由的全面審查原則，商標(biāo)審查的效率不可能有實質(zhì)性的提高。而且，依職權(quán)全面審查難以避免做無用功的問題，也難以保證審查質(zhì)量。
（三）未對異議人課以提供引證商標(biāo)實際使用證據(jù)的義務(wù)。2013年《商標(biāo)法》對異議程序進(jìn)行了重要改革，對異議的主體和理由進(jìn)行了限定，規(guī)定只有在先權(quán)利人和利害關(guān)系人才能基于相對事由提出異議，而且，對于商標(biāo)局經(jīng)審查認(rèn)為異議不成立作出的準(zhǔn)予被異議商標(biāo)注冊的決定，異議人不能申請復(fù)審。這一改革斷了一些人利用異議程序向注冊申請人敲竹杠、發(fā)不義之財?shù)穆?，有效縮短了注冊周期。但是，卻沒有對異議人課以提供引證商標(biāo)實際使用證據(jù)的義務(wù)?！渡虡?biāo)法》第44條規(guī)定，注冊商標(biāo)連續(xù)三年停止使用的，是撤銷注冊的法定事由。按照體系化的要求，該規(guī)定應(yīng)當(dāng)在異議程序中得到體現(xiàn)。但是，異議部分既未要求異議人提供引證商標(biāo)實際使用的證據(jù)，也未賦予被異議人不使用抗辯權(quán)。理論上使商標(biāo)法各項制度之間缺乏邏輯一致性，實踐中為那些長期不使用、實際上已經(jīng)“死亡”的注冊商標(biāo)阻止在后商標(biāo)注冊，甚至為在后申請人敲竹杠提供了可能。無疑，這都是延長注冊周期的因素。
（四）沒有規(guī)定惡意搶注和惡意異議應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。我國商標(biāo)注冊實踐中惡意搶注和惡意異議問題突出，屢禁不止，竊以為一個重要原因是缺乏責(zé)任條款，行為人的違法無成本。商標(biāo)被搶注后，即使真正的標(biāo)志所有人費(fèi)盡九牛二虎之力拿回了自己的商標(biāo)，搶注者也沒有任何損失，不過是沒有得到本來不應(yīng)該得到的東西。而標(biāo)志所有人也只是拿回了本來屬于自己的東西，他為此付出的人力、財力和時間成本得不到任何補(bǔ)償，特別是失去的商業(yè)機(jī)會可能永遠(yuǎn)無法挽回。責(zé)任條款的缺失使法律制度不能有效發(fā)揮規(guī)范民事主體行為，抑惡揚(yáng)善，引導(dǎo)社會進(jìn)步的作用，當(dāng)然也不能有效治理商標(biāo)搶注和惡意異議問題。
在這些問題的綜合作用下，我國商標(biāo)注冊審查的效率仍然較低，即使審查機(jī)關(guān)按商標(biāo)法規(guī)定的時限完成審查任務(wù)，一件商標(biāo)注冊申請要獲得核準(zhǔn)，最短也需要一年時間（初步審查九個月，異議期限三個月）。如果有人提出異議，則最少需要兩年時間。注冊商標(biāo)是為市場交易服務(wù)的，而市場交易追求效率，所謂“遲到的正義是非正義”。特別是在數(shù)字技術(shù)和“互聯(lián)網(wǎng)+”時代，商業(yè)經(jīng)營方式已經(jīng)發(fā)生了巨大的變化，創(chuàng)業(yè)者對方便、快捷地取得商標(biāo)注冊的要求從來沒有像現(xiàn)在這樣強(qiáng)烈和迫切。因此，改革商標(biāo)注冊審查程序，縮短商標(biāo)注冊周期，成為實施全民創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新戰(zhàn)略，推動經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要議題，必須擺上立法機(jī)關(guān)的議事議程。

標(biāo)簽：云浮亳州湖南江西佳木斯株洲焦作七臺河

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