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我國現(xiàn)行商標(biāo)注冊審查方式存在的問題

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我國商標(biāo)法采取的是全面審查,先異議后注冊的審查方式。如前所述,這種方式是各種方式中最復(fù)雜、冗長,最沒有效率的一種。我國1982年商標(biāo)法規(guī)定的商標(biāo)注冊審查程序沒有司法審查,商標(biāo)評審委員會的裁定是終局裁定。為了使我國商標(biāo)法的規(guī)定符合TRIPS協(xié)定關(guān)于商標(biāo)注冊的行政決定要接受司法審查的要求,2001年商標(biāo)法規(guī)定對于商標(biāo)評審委員會關(guān)于駁回注冊申請、異議、無效的復(fù)審決定,當(dāng)事人不服的都可以向人民法院起訴。這使我國商標(biāo)法的相關(guān)規(guī)定達(dá)到了TRIPS協(xié)定的要求,為“入世”掃清了制度障礙。但遺憾的是,在增加司法審查程序的同時,卻未簡化本已復(fù)雜的行政審查程序,導(dǎo)致之后我國商標(biāo)注冊申請大量積壓,商標(biāo)注冊周期過長。至2007年底,商標(biāo)注冊申請積壓達(dá)到180余萬件,審查周期超過3年;商標(biāo)評審案件積壓近5.5萬件,審理周期最長達(dá)13年,引起社會各界和國際社會的普遍關(guān)注〔1〕318。過長的審查周期引發(fā)惡意異議,一些與初步審定公告的商標(biāo)沒有任何利害關(guān)系的人鉆法律的空子,以提出商標(biāo)異議為手段對申請人進(jìn)行勒索。還有一些人則利用異議程序阻撓、遲滯申請人的商標(biāo)注冊,以達(dá)到其實施不正當(dāng)競爭的目的。異議被駁回后,可以向商評委申請復(fù)審,復(fù)審申請被駁回后,還可以向法院提起行政訴訟,一審敗訴后,還可以上訴,導(dǎo)致申請人的注冊變得遙遙無期。由于異議程序費(fèi)時過長,而且結(jié)果難以預(yù)測,申請人為了避免陷入冗長而且結(jié)果莫測的異議程序,往往選擇出錢換取異議人撤回異議〔2〕。而這進(jìn)一步誘發(fā)了惡意異議,形成惡性循環(huán)。
2013年商標(biāo)法對異議程序的重要改革,雖然在一定程度上抑制了惡意異議,縮短了商標(biāo)注冊周期,但整體上看,我國的商標(biāo)注冊審查程序仍然過于復(fù)雜,商標(biāo)注冊周期仍然過長。主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
(一)審查程序過于復(fù)雜。依據(jù)全面審查、先異議后注冊制度,如果走完全部程序,一件商標(biāo)注冊申請要經(jīng)過行政三審(商標(biāo)局兩審,商評委一審)、司法兩審(如果提起再審訴訟,司法也要三審)。如此復(fù)雜的審查程序,世所罕見。過于復(fù)雜的審查程序必然影響效率。而且,程序的復(fù)雜程度與結(jié)果的公平性并非呈正相關(guān)關(guān)系:程序是一把雙刃劍,既可保證公平,又可能被利用來進(jìn)行不正當(dāng)競爭,破壞公平,而且程序越復(fù)雜,被利用來騷擾競爭對手,進(jìn)行不正當(dāng)競爭的機(jī)會也就越多。如何設(shè)計繁簡適當(dāng)、最大限度實現(xiàn)公平和效率相統(tǒng)一的注冊審查程序,是立法的難點,也是立法中長期爭論難以取舍抉擇的原因所在。
(二)全面審查原則成為影響效率的主要原因。對符合形式要求的商標(biāo)注冊申請進(jìn)行全面審查,是商標(biāo)注冊審查中工作量最大、也最容易與申請人發(fā)生糾紛的工作,是導(dǎo)致商標(biāo)注冊周期過長的主要原因。而且,由商標(biāo)局依職權(quán)對申請注冊的商標(biāo)是否與他人在先權(quán)利相沖突進(jìn)行審查并作出結(jié)論,其科學(xué)性、合理性均可質(zhì)疑。商標(biāo)法第三次修改過程中,曾有一種意見主張廢除全面審查原則,改為采取不審查主義,這一意見在2007年8月30日修改稿中得到體現(xiàn)。主張廢除全面審查原則,改為采取不審查主義的主要理由如下:一是駁回注冊的相對事由屬于私權(quán)之間的沖突,私權(quán)應(yīng)當(dāng)由權(quán)利人通過法定程序?qū)で蟊Wo(hù),如啟動異議、無效程序阻止在后商標(biāo)注冊或者撤銷(2013年法改成無效)其注冊。全面審查原則由政府越俎代庖,有違商標(biāo)權(quán)的私權(quán)屬性,只審查絕對事由不僅體現(xiàn)了意思自治原則,符合私權(quán)的本質(zhì),還可節(jié)約大量行政資源。二是廢止全面審查原則有利于更準(zhǔn)確地判斷是否存在權(quán)利沖突。實行全面審查,審查員不能確定潛在沖突商標(biāo)的真實使用情況,無法判斷在先商標(biāo)的知名度等具體情況,難以對商標(biāo)保護(hù)范圍進(jìn)行準(zhǔn)確衡量。取消全面審查,相對事由通過在先商標(biāo)所有人啟動異議或無效程序?qū)彶椋?dāng)事人可以充分舉證和申述理由,從而有利于審查機(jī)關(guān)對是否存在權(quán)利沖突作出準(zhǔn)確認(rèn)定。三是取消相對事由審查可以避免注冊簿中的“死亡”商標(biāo)成為注冊的障礙。在注冊取得原則下,大量未使用的注冊商標(biāo)充斥注冊簿是不爭的事實,有相當(dāng)數(shù)量的商標(biāo)在核準(zhǔn)注冊時即已經(jīng)死亡〔3〕。這些“死亡”商標(biāo)在專用權(quán)期限屆滿之前仍然屬于有效的在先注冊商標(biāo),可以作為引證商標(biāo)駁回在后注冊申請。而以這些“死亡”商標(biāo)作為在先權(quán)利駁回在后商標(biāo)注冊申請有失公平。四是取消相對事由審查可以提高審查效率,縮短審查周期,而這正是廣大經(jīng)營者所強(qiáng)烈要求的。
應(yīng)當(dāng)說,主張廢止全面審查原則的理由既符合商標(biāo)權(quán)的私權(quán)屬性,又有歐盟成員國的先例可供借鑒,是克服全面審查原則弊端值得贊許的主張。但是,該建議沒有得到學(xué)界的積極響應(yīng)和支持,最終反對廢除全面審查原則的意見占了上風(fēng),此后的各修改稿和最終通過的2013年《商標(biāo)法》仍然堅持了全面審查原則。這是第三次商標(biāo)法修改中的一個最大的遺憾。
反對廢除全面審查原則,認(rèn)為應(yīng)當(dāng)堅持全面審查原則的理由如下:一是全面審查有利于注冊商標(biāo)的合法性與穩(wěn)定性,有利于維護(hù)在先商標(biāo)所有人的合法權(quán)益,避免法定權(quán)利之間的沖突。依職權(quán)對相對事由進(jìn)行審查,應(yīng)當(dāng)視為政府為當(dāng)事人提供服務(wù)的行為。二是取消相對事由審查將導(dǎo)致沖突商標(biāo)并存、數(shù)量增加,使糾紛處理的成本增大。三是取消相對事由審查不利于保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益,維護(hù)正常的社會經(jīng)濟(jì)秩序,并存注冊商標(biāo)增多,將造成消費(fèi)者的混淆和市場混亂。四是取消相對事由審查可能助長惡意注冊。取消相對事由審查,惡意注冊成功率可能大大增加,即使在先商標(biāo)注冊人啟動無效程序,惡意注冊者也已經(jīng)收獲頗豐了。五是取消相對事由審查會增加商標(biāo)注冊人的維權(quán)成本,主要是啟動異議和無效宣告程序的成本和商標(biāo)風(fēng)險監(jiān)控成本。
總之,反對取消全面審查的人認(rèn)為,“就目前看來,取消相對理由審查的時機(jī)尚不成熟,在相當(dāng)長的一段時間內(nèi),中國應(yīng)當(dāng)堅持全面審查的商標(biāo)注冊制度。只有社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展到大部分經(jīng)濟(jì)主體能夠自覺維護(hù)他人知識產(chǎn)權(quán)的時候,才有可能舍全面審查而取絕對理由審查,恢復(fù)商標(biāo)專用權(quán)私權(quán)屬性的本來面目,使政府不再充當(dāng)權(quán)利人的監(jiān)護(hù)人”〔1〕34-36。
就這樣,在管理思維的主導(dǎo)之下,修法的起草者打著保護(hù)在先商標(biāo)所有人的合法權(quán)益、維護(hù)市場秩序和消費(fèi)者利益的旗號,罔顧商標(biāo)權(quán)的私權(quán)屬性,自任權(quán)利人的監(jiān)護(hù)人,使全面審查原則在2013年《商標(biāo)法》中得以延續(xù)。
需要強(qiáng)調(diào)的是,商標(biāo)注冊審查最大量的工作是對相對事由的審查。不廢除依職權(quán)審查相對事由的全面審查原則,商標(biāo)審查的效率不可能有實質(zhì)性的提高。而且,依職權(quán)全面審查難以避免做無用功的問題,也難以保證審查質(zhì)量。
(三)未對異議人課以提供引證商標(biāo)實際使用證據(jù)的義務(wù)。2013年《商標(biāo)法》對異議程序進(jìn)行了重要改革,對異議的主體和理由進(jìn)行了限定,規(guī)定只有在先權(quán)利人和利害關(guān)系人才能基于相對事由提出異議,而且,對于商標(biāo)局經(jīng)審查認(rèn)為異議不成立作出的準(zhǔn)予被異議商標(biāo)注冊的決定,異議人不能申請復(fù)審。這一改革斷了一些人利用異議程序向注冊申請人敲竹杠、發(fā)不義之財?shù)穆?,有效縮短了注冊周期。但是,卻沒有對異議人課以提供引證商標(biāo)實際使用證據(jù)的義務(wù)?!渡虡?biāo)法》第44條規(guī)定,注冊商標(biāo)連續(xù)三年停止使用的,是撤銷注冊的法定事由。按照體系化的要求,該規(guī)定應(yīng)當(dāng)在異議程序中得到體現(xiàn)。但是,異議部分既未要求異議人提供引證商標(biāo)實際使用的證據(jù),也未賦予被異議人不使用抗辯權(quán)。理論上使商標(biāo)法各項制度之間缺乏邏輯一致性,實踐中為那些長期不使用、實際上已經(jīng)“死亡”的注冊商標(biāo)阻止在后商標(biāo)注冊,甚至為在后申請人敲竹杠提供了可能。無疑,這都是延長注冊周期的因素。
(四)沒有規(guī)定惡意搶注和惡意異議應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。我國商標(biāo)注冊實踐中惡意搶注和惡意異議問題突出,屢禁不止,竊以為一個重要原因是缺乏責(zé)任條款,行為人的違法無成本。商標(biāo)被搶注后,即使真正的標(biāo)志所有人費(fèi)盡九牛二虎之力拿回了自己的商標(biāo),搶注者也沒有任何損失,不過是沒有得到本來不應(yīng)該得到的東西。而標(biāo)志所有人也只是拿回了本來屬于自己的東西,他為此付出的人力、財力和時間成本得不到任何補(bǔ)償,特別是失去的商業(yè)機(jī)會可能永遠(yuǎn)無法挽回。責(zé)任條款的缺失使法律制度不能有效發(fā)揮規(guī)范民事主體行為,抑惡揚(yáng)善,引導(dǎo)社會進(jìn)步的作用,當(dāng)然也不能有效治理商標(biāo)搶注和惡意異議問題。
在這些問題的綜合作用下,我國商標(biāo)注冊審查的效率仍然較低,即使審查機(jī)關(guān)按商標(biāo)法規(guī)定的時限完成審查任務(wù),一件商標(biāo)注冊申請要獲得核準(zhǔn),最短也需要一年時間(初步審查九個月,異議期限三個月)。如果有人提出異議,則最少需要兩年時間。注冊商標(biāo)是為市場交易服務(wù)的,而市場交易追求效率,所謂“遲到的正義是非正義”。特別是在數(shù)字技術(shù)和“互聯(lián)網(wǎng)+”時代,商業(yè)經(jīng)營方式已經(jīng)發(fā)生了巨大的變化,創(chuàng)業(yè)者對方便、快捷地取得商標(biāo)注冊的要求從來沒有像現(xiàn)在這樣強(qiáng)烈和迫切。因此,改革商標(biāo)注冊審查程序,縮短商標(biāo)注冊周期,成為實施全民創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新戰(zhàn)略,推動經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要議題,必須擺上立法機(jī)關(guān)的議事議程。

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