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《商標法》第三十二條在商標“被動使用”問題上的適用

商標是商品的生產者、經營者在其生產、制造、加工、揀選或者經銷的商品上或者服務的提供者在其提供的服務上采用的，用于區別商品或者服務來源的，由文字、圖形、字母、數字、三維標志、顏色組合，或上述要素的組合，具有顯著特征的標志。商標的功能主要體現在兩方面：一方面，區分商品或者服務的來源，便于消費者進行選擇；另一方面，作為商譽的載體，承載因消費者對于商品或者服務的信賴而產生的品牌價值。因此，商標是企業重要的無形資產，在捍衛核心商標的戰役上，不少企業不惜耗費巨資，歷經數年謀求有利的結果。
關于商標權和商標申請權的紛爭時有發生，而常常涉及的一個法律條款是《商標法》第三十二條，該條規定：“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并具有一定影響的商標。”該條規定作為我國商標法律制度中“申請注冊在先原則”的補充，以法律規定的形式承認對于未注冊商標的使用在一定條件下也產生對抗他人不當注冊的權利，其立法本意是對他人已經在先使用但尚未注冊的商標給予保護，制止惡意搶注，以維護“誠實信用”的民事法律關系的基本原則。在這類案件的處理過程中，一般會涉及是否具有“在先權利”、是否構成“在先使用”、是否屬于“已經形成一定的影響”等相關事實的認定。以往，大多數這類案件中權利主張人的商標使用行為通常是符合《中華人民共和國商標法實施條例》第三條規定的行為，即權利主張人主動地“將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業活動中”，亦即“主動使用”。
但是近年來，關于商標的使用行為以及對《商標法》第三十二條的適用也出現了新情況，如社會公眾對商標的使用。這種使用方式是否構成商標的使用行為？所產生的商標利益應當歸屬于誰？商品或者服務的提供商可否依據《商標法》第三十二條規定阻止他人注冊？在類似糾紛的解決過程中，業內引入了商標“被動使用”的概念，但應當指出，無論是學術界還是司法實務界，對此都沒有形成共識，相關案件的裁決結果也截然不同。比較典型的案例可見“索愛”商標案、“偉哥”商標案、“陸虎”商標案、“廣本”商標案等系列商標搶注案。
在法律沒有明文規定的情況下，在司法實踐中引入商標“被動使用”的概念是否合適？如何解決《商標法》第三十二條在商標“被動使用”問題上的適用？對相關問題進行梳理很有必要。

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《商標法》第三十二條在商標“被動使用”問題上的適用