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商標權保護及制度設計應服從于促進有效競爭的制度價值

商標權首先是從反假冒的不正當競爭之訴中產生的權利,其與競爭具有密切聯系。可以說,商標權是為競爭而生的,其制度歸宿也應以服務于促進和維護公平有效市場競爭作為其價值目標。從競爭法的視閾下審視商標權的理論問題和制度設計,一些曾經頗具爭議的問題將變得更容易梳理。如關于商標權保護的法理基礎。
關于商標權保護的法理基礎,國內外學者素有“保護商譽說”和“制止混淆說”之爭。兩種觀點的分歧源于看待問題的角度不同。如果不顧及商標權保護的競爭政策意義,單純從財產法視閾下觀察商標法和商標權的保護,理所當然會認為商標權保護的法理基礎在于保護商譽。如果從競爭法視閾下觀察商標權及與此相關的商標現象和商標法,將對商標權的保護融入國家競爭政策實現的通盤考慮中,則將對商標權制止混淆的法理基礎不持疑義。
小編認為,基于競爭法視閾,防止混淆是商標權存在的社會基礎,也是商標法的核心利益,所有的商標制度都應圍繞這一核心利益而構建。商標制度應建立在混淆理論的堅實基礎上。實際上,商標權財產化的目的在于建立一種防止混淆的激勵機制——財產化將有利于商標所有者大膽投資、小心經營、努力強化商標的標識意義,走出一條自創品牌之路。因為,這樣種機制能夠給商標權人一種合理預期,即他所有在經營方面的投入和付出將通過商標的財產價值體現出來。防止混淆同樣也為反淡化理論的發展提供了現實語境。反淡化理論的實質是維護商標的顯著性,防止其標識性通過淡化行為而減弱,而使商標最終無法實現其防止混淆的識別功能。
立法者關于商標權產生法理基礎的不同認識將使商標法制度導向不同的方向。基于保護商譽理論來設計商標法將使商標法,有落入私權絕對化歷史窠臼的危險,其直接表現是商標權肆意擴張,商標權濫用行為被合理合法化,商標法真正淪為了利益集團保護和擴張其集團利益的工具,站在了競爭政策的對立面而無力自拔。基于制止混淆理論來設計商標法將使商標法順應歷史發展潮流,恪守商標制度的本義“有度”發展。這個度”具體而言是對商標的保護以達到制止混淆的效果為度,對商標侵權人的制裁以實現精神上消除不良影響、恢復名譽,經濟上彌補商標權人商譽損害為度。這個“度”還體現在,當對商標權的財產保護與競爭政策相沖突時,前者應讓位于后者歐共體法院近年關于知識產權的一系列判例,如關于著作權的1986年“碼吉爾(Magl)案”和關于商標權的1993年“帕拉諾瓦( Paranoia)案”均體現了這一精神。“帕拉諾瓦( Parano-va)案”是關于再包裝商品平行進口的案例。在該案中,法院的立場表明,商標權的功能不過是向消費者保證商品的來源。該案授予了商標產品經過再包裝的銷售商在進口再包裝產品方面更廣泛的權利,即只有當商標產品的再包裝能夠直接或者間接地影響產品的原始狀況,商標權人才有勝訴的可能性。當然,這一案件的判決也受到歐共體許多學者的批評。他們基于商標財產權理論,認為該案判決沒有充分考慮對商標權人的合法利益,并指出:“任何國家的商標法都不是把商標權的功能僅僅限于向消費者說明商品的來源。”司法與理論界對該案的不同看法正說明了以上在商標權法理基礎上存在的分歧。

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