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商標司法與立法的關系

商標法的演變在價值取向上實際經歷著一個從具體公正向抽象公正,再從抽象公正向具體公正轉變的過程,在這一過程中,商標司法扮演著重要的角色。商標司法與商標立法的關系可表述為以下三個方面。
第一,司法判例中提煉出來的原則和規則形成了商標法的一般規則。在成文商標法產生之前,當一個假冒商標的社會問題最開始以個案的形式出現時,相應的解決方法是有針對性的,涉及的更多是具體的正義,即當事人之間的正義。當這種具體的個案累積起來后,司法者、立法者開始對這些類似案件所折射出來的社會價值及相應的社會關系給予了更多的關注,并試圖從具體個案中總結抽象出調整這一類社會關系的一般性行為原則、規則,這樣,成文法就形成了。無論是在以判例法為傳統的國家還是以成文法為傳統的國家,都不同程度地存在著成文的商標法律。在兩種不同的法律傳統的國家,成文法的形成均遵循著這一規律即成文法的形成是一個由司法的個案正義到規則的抽象正義的轉化過程。從這一意義上來說,不論是在判例法國家還是成文法國家,司法都具有不同程度的“造法”功能。所不同的只是,依據判例法“遵循先例原則”,由具體判例提煉出來的原則、規則可以成為以后審判類似案件的直接法律依據,而成文法國家具體個案的審理結果將成為立法創設規則的經驗。
第二,商標法的抽象正義到個案的具體正義是一個司法衡平的過程。法律源于實踐,是由從實踐中提煉出來的一些原則、規則組成。它針對的是社會關系的一個面,而不是一個點。這些規則所體現的是一種抽象的正義,然而法律的公信力最終取決于個案的公正,因此在體現法律的公信力上,司法的作用尤其重要。當法官將這些抽象的規則運用于實踐來解決個案問題,實現個案正義時,應結合商標法律條文的字面含義與法律精神、公共政策進行綜合考量。換言之,一般公平到個案公正是一個司法衡平的結果,是法官結合商標法規則和法律理念的一種水平性思考。
第三,商標司法實踐中積累的經驗和問題指引著商標立法的完善。如前所述,任何一部法律都不可能完美無缺,當法律存在疏漏時,對于相關爭議法院不能因為法無明文規定而拒絕受理。對此,我國司法實踐中處理辦法有二:一是法官結合具體案情,根據法律的基本原則或法律規則的彈性條款進行自由裁量并作出判決;二是由法院逐級報請最高人民法院請求批復由最高人民法院對相關問題作出司法解釋來指導案件的審理。最高人民法院的司法解釋本身在我國是具有法律效力的成文法的一種形式,同時,這些司法解釋涉及的問題一般將構成下一輪修法的內容。

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