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商標是以識別功能形成為標志

商標首先是一個標記,在一個標記上是如何產生財產的。關于財產的起源,馬克思曾經有過精辟的論述:“私有財產是生產力發展一定階段上必然的交往形式,每當工業和商業的發展創造出新的交往形式……,法便不得不承認它們是獲得財產的新方式。”（1）“私有財產是生產力發展到一定階段上必然的交往形式,這種交往形式在私有財產成為新出現的生產力桎梏以前是不會消滅的,并且是直接的物質生活的生產所必不可少的條件?！边@些話揭示了財產的起源與社會交往的關系,即財產權制度是對已然存在的社會交往方式的確認。商標法的產生是商品經濟發展到一定階段的產物,是以商標權為核心所建立起來的一項財產制度。商標法屬于財產制度的范疇,是對已然存在的因商標而產生的商業交往方式的確認。
以識別功能形成為標志:自發型商業交往方式的確立
人類在產品或物上使用標記的歷史久已有之。據記載,在公元前3500年前的古埃及曾有將陶工姓名標示在陶器上的要求;在英國,面包房和銀匠有義務在自己的制品上標出記號西班牙游牧部落時期,人們曾經使用烙印在自己的牲畜上作標記;我國西漢宣帝五鳳年間留下的陶器有以“五鳳”為標志的例子,戰國時期的銅器上可見到“工”、“冶師”等不同制作者的身份與名稱。1)這些事實表明,在人類歷史早期,人們在產品上使用標記是生活中較為常見的現象。盡管將標記使用于產品上的歷史很早就有了,但通過對商標歷史的研究,尚無法將這一階段的標記稱之為“商標”,充其量只能稱為“產品標記”。這是因為,當時的人們在產品上使用標記,與后來的經營者在商品上使用標記,兩者在用途、旨趣上存在較大差別。在人類社會早期,人們于產品之上使用標記,有的用以表明官方對產品質量的監督管理,如英國對陶工、面包師的標示要求;有的用以表明制品生產的時間,如以“五鳳”為標志的陶器有的則作為所有權人對其所有物的一種權利標識,如西班牙牧民在其牲畜上使用的烙印。這些使用于產品上的早期標記雖然用意各不相同,與今天的商標在含義上亦相去甚遠,但如細加分析不難發現,它們之間有一個共同之處是,都充當了標記使用者與他人進行社會交往的工具,成為溝通產品提供者與社會公眾關系的橋梁。所不同的僅僅是這些標記在不同場合、不同時期所要表達的語義不同,而這些表達的內涵自然受制于所處的經濟、政治、文化條件等。

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