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商標權取得制度的三種模式

各國商標權取得制度走向融合的具體形式各有不同,可歸納為下述三種模式。
(1)以美國為代表的使用為主、注冊為輔的商標權取得模式。美國曾長期堅持使用取得原則,直到1905年,其商標法才將州際貿易中所使用的商標納入聯邦注冊的范圍。1946年《蘭哈姆法》對聯邦一級的商標注冊程序進行了全面規范,但仍堅持以實際使用作為商標注冊申請的前提。(1在1989年生效的《蘭哈姆法》修正案中,美國將申請商標注冊的前提從“實際使用”延伸至“意圖使用”,但根據“意圖使用”提出的注冊申請,申請人獲得的僅僅是“允許通知”,最終獲準注冊仍然是以該商標的實際使用事實為依據。因此,美國商標注冊制度更多含有權利宣示的意義,其實質仍然是使用取得。
(2)以法國、日本為代表的注冊為主、使用為輔的商標權取得模式。法國和日本都是實行注冊取得制度的國家,但這兩個國家的商標法都體現了對未注冊馳名商標的保護。法國1964年《商標法》規定:“單純將一個標記作為商標使用不產生任何權利”,這意味著在注冊與使用相沖突時,注冊優先。法國對未注冊馳名商標的保護主要體現在1992年《法國知識產權法典》第711-4條的規定中。該條規定:“侵犯在先權利的標記不得作為商標,尤其是侵犯:①在先注冊商標或保護《巴黎公約》第6條之二所稱的馳名商標……”《巴黎公約》所稱的馳名商標當然包括未注冊馳名商標。由此可以推斷,《法國知識產權法典》并不排斥對未注冊馳名商標的保護。同樣實行商標注冊制度的日本,也在一定范圍內吸收了使用制度的優點。1959年《日本商標法》第32條規定:“在他人申請注冊商標之前,在日本國內非以不正當競爭為目的就已在該商標注冊申請指定的商品或服務或者類似商品或服務上使用與申請注冊商標相同或者近似的商標,而且作為區分與自己業務有關的商品或服務的標志至他人提出商標注冊申請時已在消費者中馳名的,該商標使用人有權繼續在前述商品或者服務上使用該商標。”可見,《日本商標法》在采取注冊原則的基礎上,又在一定程度上保護了在先使用者的權利。從法國、日本商標立法來看,這兩個國家的商標權取得制度實質上是實行注冊取得,使用的因素只是在某些時候作為保護未注冊馳名商標的一種折衷考量。
(3)以英國、德國為代表的使用與注冊并行的商標權取得模式。英國是一個普通法系國家,曾長期堅持使用取得商標權的原則。自1905年英國《商標法》頒布以來,商標注冊成為商標保護的另一途徑。在英國,注冊與使用并行,無論是注冊還是使用都可產生商標權。德國是一個大陸法系國家,早期實行注冊取得商標權的原則,立法機關在1934年肯定了使用原則。根據德國1995年《商標法》第4條的規定,商標權的產生源于三個途徑:①注冊;②通過商業過程中使用,在一定范圍內獲得第二含義;③屬于《巴黎公約》第6條之二意義上的馳名商標。可見,在德國通過注冊和使用都可產生商標權,但通過使用獲得商標權的商標有在一定范圍內具有一定知名度的要求。

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