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刑法對網(wǎng)絡空間中商標冒用行為的異化應有所回應

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對商標冒用行為的異化研究在前文已經進行了比較細致的論述,并對相關非刑事的法律干預手段及其局限性進行了批判性反思。在此基礎上,筆者認為,有必要對網(wǎng)絡空間中商標冒用行為的異化進行思考。同時,為了理解的具體化和論證的針對性,以下將選取相對典型的三種行為進行闡述。
1.搜索引擎冒用商標行為及刑法思索
對于網(wǎng)絡空間中的搜索引擎冒用商標的行為,已經在民事、行政案件中有了較多的判決,并且大部分涉及搜索引擎商的商標侵權糾紛,都以假冒商標侵權判處搜索引擎服務商承擔連帶責任。但是,考慮到搜索引擎進行的商標冒用具有較高的技術性和隱蔽性,對于一些案件運用民事舉證程序以及行政處罰程序,均無法得以有效的遏制。從此類行為的侵犯客體上看,商標所具有的標識商品來源的功能在網(wǎng)絡空間中即體現(xiàn)為幫助消費者快速尋找其商品的指示、鏈接功能,仍然屬于商標原有的標識功能,這正是搜索引擎假冒商標所侵犯的客體。詳言之之,在目前網(wǎng)絡空間中搜索引擎對商標的冒用,主要是將自己的商標設置為關鍵詞,當消費者通過搜索引擎查找其商標時,能及時便捷地找到與之相關的商品這就使得關鍵詞與特定的商標、商品之間產生了某種關聯(lián),使其具有了某種識別和聯(lián)系功能。但是,從違法行為人來講,冒用他人商標作為關鍵詞,將消費者引致其所銷售的商品時,目的正是引起公眾混淆,憑借商標在現(xiàn)實社會中的信譽及關鍵詞搜索引擎在實踐中產生的識別、聯(lián)系功能來謀取不正當利益,這顯然損害了商標權人的合法權益,也損害了消費者的合法利益,體現(xiàn)了一定的社會危害性。
2.域名冒用商標及刑法思素
商標在現(xiàn)代市場交易環(huán)境下,所具有的商業(yè)價值和經濟功能日漸顯現(xiàn)出來其背后所承載的巨大價值和標識功能也為企業(yè)、消費者所認可。因此,域名涉及冒用商標的案例糾紛中,更多的是對馳名商標的冒用。與之相伴隨,刑法對網(wǎng)絡空間中域名冒用商標行為能否給予懲治。對此曾有學者指出,隨著電子商務及網(wǎng)絡營銷的發(fā)展,刑法對冒用商標行為的懲治應當適當?shù)匮由熘辆W(wǎng)絡空間中,尤其是對域名、對馳名商標的冒用行為,唯有如此,才能順應網(wǎng)絡時代市場交易模式的異化,更加全面地保護商標權人的合法權益。2詳言之,域名對于商標在網(wǎng)絡間中的冒用,其侵犯的法益主要體現(xiàn)為對商標標識功能的侵犯。這種網(wǎng)絡空間中的商標冒用行為,使現(xiàn)實社會中的商標淡化現(xiàn)象在網(wǎng)絡中得到了倍增性的增長,具有更大的社會危害性,這也是刑法需要對此給予否定評價的根本所在。
具體言之,由于在網(wǎng)絡空間中,行為人未經允許而擅自將他人的商標搶注為域名,引導網(wǎng)貞訪問者對該網(wǎng)站信息所提供的商品與馳名商標產生某種聯(lián)想,導致最初存在于商品與商標之間的關聯(lián)關系被人為地中斷,使消費者對原有商標權人產生混淆,甚至不再去購買商標權人的商標標識所指向的商品。對此曾有學者指出:“網(wǎng)絡空間中的域名對商標權的侵犯,不斷地削弱了商標的顯著性特征和廣告宣傳價值,就如同蜜蜂蜇人,一次雖不會致人死命,但長此以往,最后將危及人的生存?!?3這或許更加形象地說明了對網(wǎng)絡空間中域名冒用商標行為的刑法干預之必要性。
3.網(wǎng)頁鏈接的商標冒用及刑法思索
網(wǎng)頁鏈接對商標的冒用,也具有極大的現(xiàn)實危害性。網(wǎng)頁加框鏈接通過對鏈接技術的應用,使得頁面的外框不變,網(wǎng)站也不變,但別人網(wǎng)站的內容卻在自己的網(wǎng)站中盡收眼底。這種設置加框冒用商標的行為,曾于1997年1月在美國法院受到了起訴,其訴由就是加框技術的運用,使得上網(wǎng)者分不清原、被告的關系,甚至很容易讓人誤認為原告是被告的一個下屬網(wǎng)站,這些行為是對原告商標的冒用;這一行為使得原告的利益受到了實質性道德?lián)p害,被告的行為顯然是種淡化商標的行為。2盡管這一訴由僅僅涉及商標淡化和不正當競爭,但其手段卻是通過冒用商標來實現(xiàn)的,因此,刑法對此類案件的關注同樣是必要的。


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