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即發(fā)侵權(quán)的臨時措施

根據(jù)專利法第六十一條規(guī)定，可以提起臨時措施的行為，不僅包括正在實施的專利侵權(quán)行為，而且包括即將實施的專利侵權(quán)行為。所謂“正在實施”，就是正在進行制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品的行為；“即將實施”，則是即發(fā)侵權(quán)行為。
專利法對侵犯專利權(quán)行為規(guī)定得很具體，因此，從理論上說，凡是即將或者準(zhǔn)備實施這些具體侵權(quán)行為的，都可以認為是即發(fā)侵權(quán)。其中即發(fā)制造，是指為制造侵權(quán)產(chǎn)品進行準(zhǔn)備，包括開鑿模具、購置設(shè)備、培訓(xùn)人員、建設(shè)廠房等；即發(fā)使用，是指取得侵權(quán)產(chǎn)品并準(zhǔn)備進行以生產(chǎn)經(jīng)營目的的利用；即發(fā)銷售，是指購進侵權(quán)產(chǎn)品準(zhǔn)備銷售；即發(fā)進口，是指侵權(quán)產(chǎn)品處于海關(guān)監(jiān)管之下尚未報關(guān)進口。許諾銷售的情況比較特殊，它本身是為達成銷售而進行的一種要約或要約邀請，是銷售行為的一種準(zhǔn)備狀態(tài)，只是由于它比較特殊，所以單獨列出作為獨立的侵權(quán)行為。外觀設(shè)計專利不存在許諾銷售的侵權(quán)形態(tài)，因此，如果以廣告的方式作出銷售商品的意思表示時，應(yīng)當(dāng)認為構(gòu)成即發(fā)制造。
對于即發(fā)侵權(quán)，或迫近的侵權(quán)，權(quán)利人有權(quán)申請臨時措施保護。司法實踐中，制造、使用、銷售、許諾銷售、進口等即發(fā)行為，侵權(quán)可能性的判斷相對容易，因為畢竟有產(chǎn)品、產(chǎn)品模型、圖紙、圖片等作為依據(jù)。但即發(fā)侵權(quán)畢竟只是侵權(quán)的預(yù)備，專利侵權(quán)訴訟是以具體的侵權(quán)行為的存在為前提的，而即發(fā)侵權(quán)畢竟不是專利法所規(guī)定的具體的侵權(quán)形態(tài)，權(quán)利人如果在法律規(guī)定的期限內(nèi)提起侵權(quán)訴訟，是難以在法律上獲得支持的。我們認為，對即發(fā)侵權(quán)行為采取臨時措施的目的，是使這種侵權(quán)預(yù)備行為能夠被遏制在萌芽狀態(tài)，不讓其進一步發(fā)展成為侵權(quán)行為。根據(jù)司法解釋第十四條關(guān)于臨時措施效力期限的規(guī)定，人民法院對于即發(fā)侵權(quán)行為，可以在下達臨時措施裁定的基礎(chǔ)上，進一步下達以專利權(quán)有效期為期限的長期禁令。如某專利侵權(quán)糾紛案中原告系“汽車座椅用滑軌”發(fā)明專利的專利權(quán)人，原告訴被告準(zhǔn)備了部分生產(chǎn)模具，但未發(fā)現(xiàn)其進行規(guī)模化生產(chǎn)，法院根據(jù)原告的申請下達了訴前臨時措施裁定，被告接到裁定后，立即表示停止生產(chǎn)準(zhǔn)備。

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