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關(guān)于對室外公共場所美術(shù)作品的合理使用

著作權(quán)法實施條例對美術(shù)作品作了界定，即指繪畫、書法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構(gòu)成的有審美意義的平面或者立體的造型藝術(shù)作品。目前，因涉及室外藝術(shù)作品使用引發(fā)的糾紛較多，如：石獅市“東方醒獅”雕塑作品被廈門卷煙廠拍攝后作為香煙的外包裝使用；青島市“五月的風(fēng)”雕塑作品被青島海信公司拍攝后作為手機壁紙使用；孝感市“董永與七仙女”雕塑作品被孝感麻糖食品有限公司拍攝后作為商品的外包裝使用；廣州的“五羊”雕塑作品被多家企業(yè)拍攝后作為圖案注冊為商標使用等。這些案件都涉及被告是否合理使用問題。
著作權(quán)法第二十二條第（十）項規(guī)定“對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利”。因法律沒有明確上述使用方式是否包括“營利性使用”，實踐中存在對上述條文理解認識上的不一致。為此，最高人民法院在《關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十八條做了規(guī)定，即對設(shè)置或者陳列在室外社會公眾活動處所的雕塑、繪畫、書法等藝術(shù)作品的臨摹、繪畫、攝影、錄像，可以對其成果以合理的方式和范圍再行使用，不構(gòu)成侵權(quán)。這里所說的“合理的方式和范圍”，應(yīng)包括以營利為目的的“再行使用”，這是制定該司法解釋的本意。對此，最高人民法院在給山東省高級人民法院請示的“山東天笠廣告有限責(zé)任公司訴青島海信通信有限公司侵權(quán)糾紛案”的答復(fù)函中已經(jīng)予以明確，由此海信公司將“五月的風(fēng)”雕塑作品復(fù)制后作為手機壁紙使用的行為，屬于合理使用，不構(gòu)成侵權(quán)。
應(yīng)該說，司法解釋的上述規(guī)定即符合伯爾尼公約及ＴＲＩＰＳ協(xié)議規(guī)定的合理使用的基本精神，也與世界大多數(shù)國家的立法例相吻合。如德國著作權(quán)法第五十九條第一款第（一）項規(guī)定，人們可以使用繪畫、素描、照片或者電影等方式對那些露于大道旁、小路旁或者廣場上的作品進行復(fù)制、發(fā)行以及公開再現(xiàn)。德國判例認為，在沒有得到作者本人同意的情況下，法律允許對紀念碑、水井以及建筑物的門面進行拍攝，通過電影或者電視進行再現(xiàn)或者用在參觀券、導(dǎo)游圖、圖冊、繪畫等方面。
各國法律之所以將上述使用方式規(guī)定為合理使用，主要是因為既然將這些陳列或者設(shè)置在室外公共場所就難免有人進行臨摹、繪畫或者以此為背景拍照、錄影等，如果讓使用人都要征得著作權(quán)人許可，并支付報酬很難操作。另外，著作權(quán)人之所以同意將其作品置于公共場所，也就意味著放棄了對某些權(quán)利的控制。
應(yīng)指出的是，對于露天公共場所作品的界定還應(yīng)考慮其永久性，如僅僅是為了某種需要臨時為某建筑物進行裝飾創(chuàng)作的作品，或者臨時舉辦的燈會、展覽會等，即使是在室外舉辦，也不能將上述作品視為室外公共場所的美術(shù)作品。最高人民法院（１９９５）民他字第３８號在給四川省高級人民法院請示的“自貢市公共交通總公司訴自貢市五星廣告燈飾公司侵權(quán)糾紛案”答復(fù)函中明確：自貢市公共交通總公司設(shè)計制作的“希望之光”大型燈組具有獨創(chuàng)性，該作品是專門為參加燈會創(chuàng)作的，燈會結(jié)束后，該作品即被運回存放，故不應(yīng)將其認定為設(shè)置或者陳列在公共場所的藝術(shù)作品，自貢市五星廣告燈飾公司未經(jīng)作者許可，在自制的電視廣告中使用“希望之光”美術(shù)作品，不屬于著作權(quán)法第二十二條第一款第（十）項“合理使用”的范圍。

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關(guān)于對室外公共場所美術(shù)作品的合理使用