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知識產(chǎn)權(quán)在先權(quán)的保護途徑

對知識產(chǎn)權(quán)在先權(quán)的保護，我國目前存在行政及司法兩種途徑。對于某些在先權(quán)的保護而言，行政途徑是最初且必經(jīng)的程序，但此種行政救濟的合法性是以司法審查為保障的。
（一）行政途徑
某些知識產(chǎn)權(quán)在先權(quán)如優(yōu)先權(quán)的行使必須通過行政途徑，當(dāng)事人若對行政機關(guān)所作出的決定不服，可以提起行政訴訟。如果在后權(quán)利為通過行政程序產(chǎn)生的權(quán)利，如商標(biāo)權(quán)或者專利權(quán)，則在先權(quán)利人在對在后權(quán)利行使禁止權(quán)時，其可選擇行政程序，如提起商標(biāo)的異議程序、撤銷程序或者專利的無效程序，或可直接啟動司法程序，即向人民法院提起侵權(quán)訴訟，如上文提及的恒升集團訴恒生公司、金恒升公司侵犯商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛案便為一例。在權(quán)利人通過行政程序達不到目的的情況下，如其無法通過撤銷程序撤銷在后注冊商標(biāo)，其仍可啟動司法程序，如提起商標(biāo)侵權(quán)訴訟。目前，我國法律在此方面并無禁止性規(guī)定。
當(dāng)在先權(quán)利人認(rèn)為自己的權(quán)利受到侵害時，其也可直接請求知識產(chǎn)權(quán)行政主管部門或工商行政管理部門對侵權(quán)行為予以查處。工商部門可責(zé)令侵權(quán)人停止侵害行為，并根據(jù)侵權(quán)人行為的嚴(yán)重程度對其進行相應(yīng)的處罰。但依據(jù)我國現(xiàn)行各知識產(chǎn)權(quán)部門法的規(guī)定，行政機關(guān)的查處權(quán)是有一定限制的，如其無權(quán)決定侵權(quán)人對權(quán)利人的損害賠償問題，其僅可對賠償問題進行調(diào)解，調(diào)解不成的，賠償問題只能靠司法途徑來解決。
（二）司法途徑
除了有關(guān)優(yōu)先權(quán)爭議應(yīng)首先由行政途徑解決外，對其他的知識產(chǎn)權(quán)在先權(quán)受到侵害的案件，均可通過司法途徑來解決，且司法途徑是解決此類糾紛的最終途徑。這是由于知識產(chǎn)權(quán)的私權(quán)性所決定的。通過司法途徑，權(quán)利人可以獲得最全面的救濟。如侵權(quán)人的侵權(quán)行為極其嚴(yán)重，或其行為損害社會公共利益的，法院可對其給予民事制裁，或?qū)ο嚓P(guān)部門發(fā)出司法建議，以追究侵權(quán)人侵犯知識產(chǎn)權(quán)的刑事責(zé)任。
在通過司法途徑對在先權(quán)予以保護時，目前存在一個爭議很大的問題，就是法院是否可以判令在后權(quán)利人撤銷、注銷甚至讓與其知識產(chǎn)權(quán)。對于域名與商標(biāo)的沖突，已為最高人民法院相關(guān)司法解釋所明確，即法院認(rèn)定域名注冊、適用等行為構(gòu)成侵權(quán)或者不正當(dāng)競爭的，可判令被告停止侵權(quán)、注銷域名，或者依原告的請求判令由原告注冊使用該域名。但對于商標(biāo)與企業(yè)名稱的沖突，因無法律依據(jù)可循，故在實踐中存在分歧，目前存在的主要觀點有：
１不屬法院職權(quán)之內(nèi)
如在沈陽市小土豆餐飲有限公司訴北京東北小土豆餐飲有限公司侵犯商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛案中，①原告請求法院責(zé)令被告改正具有不正當(dāng)競爭意圖的商號，法院對該項主張不予處理，理由是企業(yè)名稱的登記與管理不在人民法院審判職權(quán)范圍之內(nèi)。
２可以判令被告變更
在立時集團國際有限公司訴武漢立邦涂料有限公司侵犯商標(biāo)專用權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛案中，一審法院判令被告在判決生效后１０日內(nèi)變更其企業(yè)字號，新企業(yè)字號中不得含有“立邦”字樣。①二審法院以企業(yè)名稱的登記和管理不在人民法院審判職權(quán)范圍之內(nèi)為由，認(rèn)定一審直接判決被告變更企業(yè)字號不當(dāng)，故撤銷了該項判決。②
３判令停止使用或者對使用方式和范圍作出限制
這是北京市高級人民法院在２００２年１２月２７日發(fā)布的《關(guān)于商標(biāo)與使用企業(yè)名稱沖突糾紛案件審理中若干問題的解答》第四條中的意見。該《解答》認(rèn)為，如果“侵權(quán)人的行為造成消費者對商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認(rèn)和混淆，或者造成消費者誤認(rèn)為不同經(jīng)營者之間具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，或者對馳名商標(biāo)造成商標(biāo)法第十條第八項所說的不良影響，構(gòu)成不正當(dāng)競爭的，人民法院可以判令停止使用企業(yè)名稱或者對該企業(yè)名稱的使用方式作出限制”。
筆者對上述三種觀點均有不同看法。對于第一種觀點，筆者認(rèn)為，商標(biāo)與企業(yè)名稱沖突仍屬于民事爭議的范疇，僅以企業(yè)名稱的登記與管理不在人民法院的審判職權(quán)范圍之內(nèi)而對該問題不予處理，似乎理由上不太充分。對于第二種意見，如果被告在判決規(guī)定的期限內(nèi)沒有變更其企業(yè)名稱，則法院如何強制執(zhí)行該判決則是法院沒有解決的問題。對于第三種意見，如何對該企業(yè)名稱的使用方式作出限制，或者說該企業(yè)名稱的具體使用范圍如何確定則是個難題，況且在有些情況下，只要該企業(yè)名稱存在便是對原告權(quán)利的侵害，僅限制被告對企業(yè)名稱的使用方式作出限制，并未解決根本問題。筆者認(rèn)為，可行的解決方案是判令被告在判決書生效后一定期限內(nèi)（如３０日內(nèi)）變更企業(yè)名稱，作為此項判決的強制執(zhí)行措施，法院可在判決主文中明確，如果該被告逾期不變更的，則由法院責(zé)令企業(yè)名稱登記管理部門撤銷該企業(yè)名稱。
（三）行政途徑與司法途徑銜接中出現(xiàn)的問題
對于知識產(chǎn)權(quán)在先權(quán)救濟中的行政途徑及司法途徑，在有些情況下，當(dāng)事人具有選擇的權(quán)利。例如，在外觀設(shè)計專利權(quán)與其他在先權(quán)利發(fā)生沖突的案件中，從法理上講，在先權(quán)人可以直接訴外觀設(shè)計專利權(quán)人侵權(quán)，也可以請求宣告該專利權(quán)無效。但由于現(xiàn)行《專利法實施細(xì)則》第六十五條第三款規(guī)定，“以授予專利權(quán)的外觀設(shè)計與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突為理由請求宣告外觀設(shè)計專利權(quán)無效，但是未提交生效的能夠證明權(quán)利沖突的處理決定或者判決的，專利復(fù)審委員會不予受理”，以及有些法院采納在侵權(quán)案件中涉及權(quán)利沖突的，應(yīng)先由有關(guān)行政部門解決權(quán)利沖突問題之后再解決侵權(quán)問題的觀點，常會使在先權(quán)利人處于無路可走的境地。北京椰風(fēng)熱帶食品配送公司與?？谑心仙綄崢I(yè)有限公司之間的在先權(quán)糾紛，①便為其中一例。原告擁有的商標(biāo)權(quán)為在先權(quán)，被告擁有外觀設(shè)計專利權(quán)。原告請求宣告該專利無效，但因其未提供生效的處理決定或判決，故專利復(fù)審委員會依據(jù)現(xiàn)行《專利法實施細(xì)則》第六十五條第三款予以駁回。原告以被告的行為侵犯了其專利權(quán)為由，向某中級人民法院起訴，該院以該案涉及的侵權(quán)問題有待于專利復(fù)審委員會對椰風(fēng)公司提出的無效宣告請求作出處理后方能審理，故裁定中止了該商標(biāo)侵權(quán)訴訟的審理。筆者認(rèn)為，對此類糾紛的解決，《專利法實施細(xì)則》的相關(guān)規(guī)定不甚科學(xué)，人民法院在此類糾紛中強調(diào)侵權(quán)糾紛須待權(quán)利沖突問題解決后方能審理，也是過于機械的。
總之，我國現(xiàn)有的法律制度基本為知識產(chǎn)權(quán)在先權(quán)提供了較為充分的保護。然而，不可否認(rèn)的是在現(xiàn)實生活中侵犯在先權(quán)的案件尤其是“傍名牌”現(xiàn)象大量存在。針對這一現(xiàn)狀，筆者建議加大對惡意侵權(quán)人的制裁力度，如在相關(guān)立法或最高人民法院的司法解釋中明確，法院可直接判令侵權(quán)人變更其企業(yè)名稱，否則將由行政部門撤消其企業(yè)名稱。對較為嚴(yán)重的故意侵權(quán)行為，甚至應(yīng)對行為人處以刑罰。以將他人商標(biāo)作為企業(yè)名稱中字號使用的情形為例，我國臺灣地區(qū)商標(biāo)法第六十三條所規(guī)定的“惡意使用他人商標(biāo)名稱罪”具有借鑒意義。該條規(guī)定：“惡意使用他人商標(biāo)之名稱作為自己公司或商號名稱之特取部分，而經(jīng)營同一或同類商品之業(yè)務(wù)，經(jīng)利害關(guān)系人請求其變更，而不申請變更登記者，處一年以下有期徒刑、拘役或二千元以下罰金。”對惡意將他人商標(biāo)尤其是馳名商標(biāo)作為字號或者域名使用，或者將他人馳名字號作為商標(biāo)注冊或者使用，以故意攫取他人商業(yè)信譽或引起消費者對商業(yè)來源產(chǎn)生混淆為目的行為，筆者建議在我國刑法修正案中增設(shè)新的罪名，以遏制此種具有愈演愈烈之勢的侵權(quán)行為。

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