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商標先用權應該引起足夠重視

盡管商標注冊制度是現代商標法的主流和基本制度,但未注冊標志的保護仍是各國法律中不容忽視的組成部分。以實行注冊制度的歐盟國家為例,德國、奧地利、意大利、丹麥、英國及其他北歐國家都對未注冊商標給予不同程度的保護。正是為了加強對于未注冊商標的保護,我國在2013年修改商標法時確立了商標先用權制度:商標注冊人申請商標注冊前,他人已經在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的,注冊商標專用權人無權禁止該使用人在原使用范圍內繼續使用該商標,但可以要求其附加適當區別標識。該條款的立法目的之一在于保護商標使用人的利益和應對商標搶注:對于法律上有明文規定的并且實踐中可以證明的商標惡意搶注行為,其注冊可以經由異議或無效程序而被阻卻;但法律沒有明文規定也未被司法實踐認可的“惡意搶注”行為或者有明文規定但無法證明的惡意搶注行為,則異議或無效程序無能為力:而且,還存在異議期或無效宣告請求期已過的情形,惡意搶注的商標也就效力既定了。此時,如果實際上的惡意搶注人在獲得商標注冊之后對在先的善意使用人提起侵權之訴,這種對于“實質正義”的顛覆是立法者和司法者所不能接受的。當然,在不涉及搶注的情形,即在后的相同或近似商標被第三人善意注冊的情形,在先使用的商標也仍可以按照先用權制度繼續使用。一般認為,從法律性質上來看,《商標法》該條款是為商標在先使用人創設了一項針對注冊商標權的例外。盡管這并沒有為在先商標使用人創設一項排他性或獨占性民事權利,但仍然是一個有利于在先商標使用人的制度安排。

但是,如果從反不正當競爭法的角度看,事情剛好相反。1993年《反不正當競爭法》第5條第(二)項(以下簡稱反假冒條款)在理論上和實踐中都被認為是對未注冊的商業標志提供保護,這其中就包括未注冊商標。2017修訂后的《反不正當競爭法》第6條對于該條款所適用的標志的范圍作了擴展,但其保護具有知名度的未注冊標志的理論基礎沒有改變。◎實踐中,只要相關商業標志在一定地域內持續使用一段時間,具有較高的商譽,就形成了受反不正當競爭法保護的正當利益。因此,商標法上的先用權客體也是反不正當競爭法所保護的未注冊標志。從這個角度看,商標法允許在后注冊商標與在先使用標志的共存,這是一個有利于在后注冊商標的例外,但卻構成對在先使用人反不正當競爭權益的限制。
這就存在注冊商標權與反不正當競爭權益的協調問題。這種利益沖突具體體現在:如果商標在先使用人援引反不正當競爭法禁止在后的商標注冊人使用其注冊商標,商標注冊人能否以商標有效注冊為由進行對抗?在在先使用商標的知名度所覆蓋的地域范圍內,如果第三人未經許可使用相同或近似的標識從而容易導致消費者混淆,這是侵犯了在先使用人的利益還是商標注冊人的權利?第三人應向商標在先使用人還是向在后注冊人承擔賠償責任?在商標先用權制度的設計和運行中,這些問題沒有引起足夠的重視。

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