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新《商標法》第十條第1款第(七)項規(guī)定,“帶有欺騙性,容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認的”,禁止作為商標使用。本條規(guī)定區(qū)別于《商標法》〔2001第十條第1款第(七)項,其規(guī)定“夸大宣傳并具有欺騙性”的標志不得作為商標使用。從字面解釋,舊法要求標志需要同時具備“夸大宣傳”和“具有欺騙性”,方才禁止作為商標使用。《商標審查指南》(2005認為,“夸大宣傳并帶有欺騙性”是指商標對其指定使用商品或者服務的質(zhì)量等特點作了超過固有程度的表示,容易使公眾對商品或者服務的質(zhì)量等特點產(chǎn)生錯誤的認識。典型的例子包括申請注冊文字商標“國酒”,指定用于“白酒”;申請注冊文字商標“極品”,指定用于“礦泉水”。如果不具有夸大宣傳,而只具有欺騙性,根據(jù)《商標審查指南》2005],這屬于“其他不良影響”。

《商標法》2001第十條第1款(七)存在顯著缺陷。欺騙性標志,無論是否夸大宣傳,都應該被禁止。《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第六條之五規(guī)定,違反道德或公共秩序,尤其是具有欺騙公眾性質(zhì)的商標,應拒絕注冊或是使之無效。我國《反不正當競爭法》第九條第1款亦規(guī)定,經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法,對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。商標是濃縮的廣告,當然不應具有欺騙性。而且,“夸大宣傳”究其根本,其實就是“欺騙性”。《審理商標授權(quán)確權(quán)糾紛的司法意見》指出,“標志或者其構(gòu)成要素雖有夸大成分,但根據(jù)日常生活經(jīng)驗或者相關公眾的通常認識等并不足以引人誤解的,人民法院不宜將其認定為夸大宣傳并帶有欺騙性的標志”。為此,《商標法》第十條第1款(七)取消了“夸大宣傳”的限定,直接規(guī)定帶有欺騙性,容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認的”標志不得作為商標使用。
嚴格地講,《商標法》第十條第1款(七)對“欺騙性”的界定亦顯得過窄。例如,商標包含企業(yè)名稱,如果該名稱與申請人名義存在實質(zhì)性差異,這也應認定為具有欺騙性,盡管這種標志既不是對商品質(zhì)量等特點的虛假陳述,也不是對產(chǎn)地誤導表述。

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商標法中的欺騙性標志