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國外商標(biāo)反淡化法對(duì)我國的啟示

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我國現(xiàn)行商標(biāo)法律制度中沒有采納反淡化理論,但在司法實(shí)踐某些情形仍然具有反淡化的趨勢(shì)。例如,我國司法實(shí)踐判定將他人馳名商標(biāo)作為商號(hào)使用構(gòu)成侵權(quán),將他人馳名商標(biāo)搶注為網(wǎng)站域名構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)等。但這些畢竟是一些零星的個(gè)案救濟(jì),對(duì)其他類型的淡化行為給予救濟(jì)則難度較大。例如,2006年8月,“中央一套”、 “中央臺(tái)”、 “藝術(shù)人生”和“春晚”等與中央電視臺(tái)相關(guān)的商標(biāo)被他人注冊(cè)在性保健食品和性用品上,中央電視臺(tái)能否利用我國目前的商標(biāo)法律制度阻止這些商標(biāo)的注冊(cè),確實(shí)值得懷疑。
我國現(xiàn)階段沒有采納反淡化理論,但并不意味著將來也不會(huì)采納該理論。在將來采納該理論時(shí),至少應(yīng)當(dāng)考慮這些因素:
第一,需要把握采納反淡化理論的時(shí)機(jī)。反淡化理論實(shí)際上就是對(duì)馳名商標(biāo)給予特別保護(hù)。在當(dāng)今知識(shí)產(chǎn)權(quán)已經(jīng)成為國家競(jìng)爭(zhēng)戰(zhàn)略中的一部分的時(shí)候,需要考慮我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)水平。知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平并不是越高越好,一定要符合現(xiàn)階段的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平。如果反淡化理論符合我國經(jīng)濟(jì)水平,有利于推動(dòng)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展,就應(yīng)當(dāng)采用;反之,如果采納反淡化理論,保護(hù)的都是外國人的商標(biāo),對(duì)我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展反而成為一種束縛,我國就沒有必要超出TRIPs的保護(hù)水平。
第二,需要界定商標(biāo)反淡化的理論基礎(chǔ)。在美國和歐盟,雖然都基本上接受了謝克特教授的反淡化理論,但與謝克特教授的理論又有一定的不同。美國沒有像謝克特教授所說的一樣,將反淡化的對(duì)象限于臆造商標(biāo),而是拓展到了具有顯著性和聲譽(yù)的商標(biāo)。歐盟認(rèn)為反淡化并不禁止所有與商譽(yù)商標(biāo)發(fā)生的聯(lián)系,需要看這種聯(lián)系是否將不正當(dāng)?shù)乩没驌p害聲譽(yù)商標(biāo)的顯著特征或聲譽(yù)。我國在采納反淡化理論時(shí),需要分析應(yīng)當(dāng)對(duì)哪些商標(biāo)給予救濟(jì),固有顯著特征比較弱的商標(biāo),所受到的保護(hù)范圍如何與固有顯著特征較強(qiáng)的商標(biāo)相區(qū)別等。
第三,在制度設(shè)計(jì)上,應(yīng)當(dāng)吸取美國和歐盟制度的成功經(jīng)驗(yàn),盡量避免重蹈他們的覆轍。例如,歐盟在如何認(rèn)定構(gòu)成不正當(dāng)利用在先商標(biāo)的顯著特征或聲譽(yù)、如何構(gòu)成弱化、如何構(gòu)成丑化等方面都比美國制度的邏輯性強(qiáng),但在平衡馳名商標(biāo)所有人與競(jìng)爭(zhēng)者、社會(huì)公眾利益方面,又比美國稍遜一籌。為了保護(hù)社會(huì)公眾利益和競(jìng)爭(zhēng)者的適當(dāng)利益,美國聯(lián)邦反淡化法明確規(guī)定了三種情形不適用反淡化訴訟:他人在比較廣告或促銷中為標(biāo)識(shí)馳名商標(biāo)所有人的競(jìng)爭(zhēng)性商品或服務(wù)而對(duì)馳名商標(biāo)所作的合理使用;他人不是將馳名商標(biāo)作為指示他自己商品或服務(wù)的來源,而是作為合理使用,包括在標(biāo)識(shí)和滑稽模仿、批評(píng)或評(píng)論馳名商標(biāo)所有人或馳名商標(biāo)所有人的商品時(shí)對(duì)馳名商標(biāo)的合理使用;所有新聞報(bào)道和新聞評(píng)論的形式。歐盟沒有規(guī)定淡化的例外,沒有為社會(huì)公共利益和競(jìng)爭(zhēng)者的利益提供一個(gè)適當(dāng)?shù)谋茱L(fēng)港。
第四,在立法用語表述上,美國比歐盟更精煉一些。歐盟的淡化條款在《歐共體商標(biāo)指令》第8 ~ 9條都作了實(shí)質(zhì)上相同的規(guī)定,一個(gè)制度在一部法律中多次重復(fù)并不一定科學(xué),可以像美國《蘭哈姆法》一樣,在一個(gè)條文中對(duì)淡化作出明確的規(guī)定,其他相關(guān)法條則引用該條款。
在我國,采納商標(biāo)淡化的渠道有多種,簡(jiǎn)單地說,可以依據(jù)《商標(biāo)法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、或者司法解釋、或者其地立法形式。但采用何種方式最佳需要慎重考慮。

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