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從歐盟法院的判例可以看出,在分析“僅僅由描述性詞匯”構成的商標時,不是看該商標中是否存在一些非描述性詞匯,也不是看該文字組合是否與指示商品及其特征的常用術語之間存在“任何顯而易見的區別”,而是要看該詞是否使消費者產生了一種足以區別于其組成部分含義的不尋常變化的印象。實際上,美國司法實踐中采取的思路也是一樣的,在“fish-fi”商標糾紛案中,雖然它在字形上與“fsh-fry”不同,而且在字典中也找不到該詞匯,但消費者一眼就可以看出它是后者的變體,更為重要的是,這種變化沒有讓消費者產生一種足以區別于后者含義的印象,因此美國第五巡回法院認定它屬于描述性商標。
另外,需要特別強調的是,“僅僅直接表示商品特點”,并不意味著只有該標識的所有含義都屬于描述產品特征時,才能認定它構成描述性商標。關于這一點,歐盟法院在“ Doublemint”商標申請案中闡述得非常清楚。歐盟初審法院認為,只有在一個標識使得公眾“直接且不假思索就能發現對相關產品特征的描述”,該標識才是描述性的,而“ Doublemint”可以做兩種不同的解釋:“兩倍數量的薄荷”和“兩種口味的薄荷”,這使得相關公眾不可能不假思索就能從該商標中發現對口香糖特征的描述,因此判定可以作為商標注冊。但歐盟法院在上訴審中否定了該思路,認為只要該標識有一種可能的含義描述了相關產品的特征,該標識就不應當被獲準注冊。

據此,《歐共體商標指令》第3條第1款第(c)項[即《歐共體商標條例》第7條第1款第(c)項]針對的不是“完全描述性”的標識,而是那些完全由具有描述商品特征能力的標識構成的商標,僅僅具有其他的非描述性含義,對認定該商標具有描述性沒有實質性影響。實際上,這種邏輯應該很好理解,例如常見的英文詞匯“Pen”,最常見的解釋至少有三種“一種用墨水或類似液體進行書寫或繪畫的工具(即‘筆’)”、“雌天鵝”和“圈養家畜的圍欄”,顯然不能因為“Pen”存在“筆”之外的其他含義而可以在筆相關的產品上申請為注冊商標。
從這個角度來說,我國《商標法》第10條第2款規定“地名具有其他含義的除外”,即如果地名具有了其他含義就可以作為商標注冊,實際上是不科學的。因為即便存在其他含義,如果消費者在特定產品上看到該標識后會將它與產品的特征聯系在一起,也不應當獲準注冊。例如,“長壽”雖然在作為地名之外還存在其他含義。但如果使用在魚產品上,消費者可能會認為這些魚產于長壽湖,該標識應當被認定為描述性商標。

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描述性商標的構成（2）