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知識產權協定中不能注冊商標的規定

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(一)不允許注冊的商標類型
1.非視覺可感知的商標
TRIPS協定第十五條第一款規定“各成員可要求,作為注冊的條件,這些標記應為視覺上可感知的”,根據此規定,給予非視覺可感知商標注冊并不是一項普遍義務,成員可以允許非視覺可感知的商標作為可以注冊的商標,也可以商標不具視覺可感知性而拒絕給予注冊。中國拒絕非視覺可感知商標獲得注冊,并不抵觸TRIPS協定義務。
2.單一顏色商標
TRIPS協定規定顏色的組合可以構成商標,就單一顏色是否允許構成商標存在爭議。但是由于TRIPS協定與巴黎公約包含了對成員的基本授權,即成員有權自行決定商標注冊的條件以及拒絕商標注冊的理由,只要不抵觸TRIPS協定與巴黎公約的義務。因此,中國以單一顏色為由拒絕注冊并不抵觸TRIPS協定義務。
總之,在拒絕注冊的商標類型上,中國不抵觸TRIPS協定義務。
(二)不得作為商標使用的禁例
商標法第十條規定了不得作為商標使用的禁例,包括:
1.官方特征的徽記
第一款至第四款規定具有官方性質徽記特征的標志禁止注冊,包括中國與外國及政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記等相同或者近似的標志以及與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的標志。此種規定是以巴黎公約第六條之二(1)、(2)、(3)規定為依據,其中“國旗”與“國徽”在巴黎公約中被明確提及。由于巴黎公約允許成員自行認定代表國家的其他徽記([奧地利]博登浩森.保護工業產權巴黎公約指南[M].湯宗順,段瑞林譯.北京:中國人民大學出版社,2003:63.),因此第十條中還禁止與國家名稱、軍旗及勛章相同或相似的標記以及同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的標記商標注冊,這也符合巴黎公約的規定。
但需要注意的是,根據巴黎公約第六條之三(1)(a)的規定,如經主管機關許可,可使用本國國家徽記作為注冊商標,而中國未作出相應規定,意味著中國官方徽記不存在商標注冊的可能,這似乎與巴黎公約的規定并不完全一致。
2.國際條約所保護的非官方徽記
第五款禁止同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的標記注冊。巴黎公約第六條之三(b)規定“已成為保證予以保護的現行國際協定的對象的徽章、旗幟、其他徽記、縮寫和名稱除外的規定”,以避免雙重或可能相互抵觸的保護,這表明巴黎公約并不為《關于改善戰時病員和傷員處境的日內瓦公約》第四十四條所規定的“紅十字”徽章、名稱及類似徽記設置保護禁止注冊義務。因此,中國禁止與“紅十字”及“紅新月”名稱、標志相同或者近似的標記注冊盡管也符合相關國際條約的義務,但超出了巴黎公約的義務要求。
3.違反公共秩序的商標
根據第六、七、八款規定,禁止“帶有民族歧視性的、夸大宣傳并帶有欺騙性的,有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的”標志注冊。這符合巴黎公約第六條之五B. 3之規定。
根據中國商標法,其只規定商標由于本身具有違反公共秩序性質而予以拒絕注冊,并未明確規定因商品或服務本身所具有的違反公共秩序而禁止注冊。
4.地名商標
第十條中還規定“縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名,不得作為商標”。以地名作為商標有不少的弊端,一是缺乏顯著性,不利于消費者通過商標識別不同類別的商品,容易造成混亂;二是如果同一地區多家企業生產同類商品,其中一家企業率先以該地區名稱作為商標注冊,容易形成實際上的壟斷,使其他企業處于不利地位。(吳友明.與貿易有關的知識產權協議(TRIPS)研究[D].武漢:武漢大學,2001:182.)第十條這一規定符合TRIPS協定維護顯著性與平衡保護各方利益的立法基礎,也符合大多數國家的通常做法。
此外,第十條還規定“地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外;已經注冊的使用地名的商標繼續有效”。地名具有其他含義可以以獲得注冊符合TRIPS協定第十五條第一款中原本不具有顯著性的標志可以經使用獲得顯著性的規定。地名作為集體商標、證明商標表明構成地理標志的商標的組成部分這實際上是指第十六條所規定的地理標志,也符合TRIPS協定的規定。

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