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商標淡化與混淆的關系（1）

在山東扳倒井股份有限公司訴高青縣永富康紡織有限公司商標侵權糾紛案中，法庭也試圖將混淆與淡化進行區別：“在本案中，作為普通消費者一般不會認為被告的產品是由以白酒為主導產業的原告生產的，但是由于原告商標的知名度高，社會聲譽好，顯著性強，當地一般公眾知悉原告的聲譽，被告在產品、包裝箱以及廣告牌上使用與原告商標近似的標識，其搭便車的故意是明顯的，就是想借用原告的良好的聲譽，這種使用行為如果不加制止，將會降低原告的商標在公眾心目中代表唯一、獨特的商標形象，損害原告商標的廣告價值，這就會損害原告的利益，淡化原告的商標的顯著性。淡化的本質在于即使這種使用行為不會造成混淆，商標的活力也可能因為不當使用而受到損害，最后必然降低商標的廣告價值。因為這種行為必然會破壞商標與其標識的商品或服務的聯系，破壞商標與通過廣告創造的良好形象的聯系，最終損害商標的品牌影響力。當消費者看到被告的廣告牌時，就會聯想到原告的商標，以為原告與被告有什么特定的關系，或者認為被告的使用得到了原告的許可，而原告無法控制被告產品的質量，當消費者對被告產品質量不滿意時，就會降低對原告商標的評價，這損害了原告的商標的價值。同時這種使用行為還降低了原告商標的顯著性，對原告的利益也造成了損害，使其品牌對相關公眾的吸引能力下降，所以被告的行為已經構成了對原告馳名商標的侵害?！?br>部分法官可能意識到在現有的法律依據下試圖將混淆與淡化區分的困難，索性不加解釋，不提法釋〔２００２〕３２號第１條第２項中“誤導公眾”的要件，直接采用“馳名商標實行跨類保護”的結論，代替具體分析。

例如，在安徽全柴動力股份有限公司訴高鳳玲等商標權侵權糾紛案中，裁判文書進行了如下的表述：“原告安徽全柴動力股份有限公司享有專用權的‘全柴’商標已處于事實馳名狀態的情況下，該商標應獲得跨類保護的特別對待，即將該商標的禁用效力擴展到不相同或不相類似的領域”。雖然文書后面也談到“誤導公眾”，但是這一分析在“跨類保護”的結論下已經無關緊要。
如下的論斷亦如出一轍：“關于第二個焦點，根據該案查明的事實，被告在銷售的購物袋提手上使用與１１６７７２１號‘華潮’注冊商標相同的圖形作為商標，雖然該商標與原告注冊商標使用的商品不同類別，但原告的‘華潮’注冊商標實際屬馳名商標，應該給予跨類保護，被告使用該商標有可能誤導公眾造成原告馳名商標的淡化，帶來經濟上的損失，屬于侵犯原告商標的行為，應該立即停止侵害———利用‘華潮’商標銷售購物袋提手。”
嚴格來說，對馳名商標實行跨類保護的法律依據是中國《商標法》里的第１３條第２款，其理論基礎，至少在法釋〔２００９〕３號出臺之前，多認為是混淆理論。司法實踐中不分析混淆，直接采用跨類保護的做法，實際上間接承認了除了混淆，可能還存在其他形式（在判決文書中即“淡化”）的對商標所承載的商譽的損害。法釋〔２００９〕３號出臺之后，第１３條第２款中的“誤認公眾”被賦予了新的含義，這一術語的解釋使第１３條第２款與歐盟關于商標淡化條款驚人地相似。

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