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商標侵權民事責任適用單一歸責嗎

（一）過錯歸責規(guī)則的基本內(nèi)涵

所謂過錯，實際上是指行為人在實施加害行為時的某種應受非難的主觀狀態(tài)，此種狀態(tài)是通過行為人所實施的不正當?shù)摹⑦`法的行為所表現(xiàn)出來的。過錯也體現(xiàn)了法律對行為人所實施的違背法律和道德、侵害社會利益和他人利益的行為的否定評價和非難。

過錯歸責規(guī)則是指以過錯作為歸責的依據(jù)和標準的歸責規(guī)則。根據(jù)過錯歸責規(guī)則,過錯是責任的構成要件之一，行為人只有在主觀上有過錯的情況下才承擔責任。在確定行為人的侵權民事責任時,不僅要認定違法行為、損害事實，考察行為人的違法行為與損害結果之間的因果關系，而且要考察行為人主觀上的過錯。

根據(jù)過錯歸責規(guī)則，我國商標侵權民事責任的構成要件有以下四個:商標侵權行為;損害事實;商標侵權行為與損害事實之間的因果關系;商標侵權行為人主觀上有過錯。

根據(jù)我國《民事訴訟法》和最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》（以下簡稱《民訴法若干意見》）的規(guī)定，商標權人要求侵權行為人承擔停止侵害、消除影響、賠償損失的責任時，必須舉出以下四種證據(jù):行為人實施了商標侵權行為;該商標侵權行為對其商標權造成了損害;該商標侵權行為與損害事實之間有因果關系;該商標侵權行為人主觀上有過錯。商標權人如果舉不出上述四種證據(jù)，其主張就不能得到支持。

（二）根據(jù)我國《民法通則》的有關規(guī)定推不出商標侵權民事責任不適用無過錯歸責規(guī)則的結論

我國《民法通則》第一百零六條第二款和第三款規(guī)定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的,應當承擔民事責任。”“沒有過錯，但法律規(guī)定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任。”我國大多數(shù)學者認為，商標侵權民事責任適用的是過錯歸責規(guī)則，其理論依據(jù)是根據(jù)我國《民法通則》第一百零六條第二款和第三款的規(guī)定得出的推論。他們認為:《民法通則》第一百零六條第二款規(guī)定的侵權民事責任的歸責規(guī)則是過錯歸責規(guī)則，并且該歸責規(guī)則是我國侵權民事責任歸責的一般原則;該條第三款規(guī)定的侵權民事責任的歸責規(guī)則是非過錯歸責規(guī)則，包括無過錯歸責規(guī)則、過錯推定歸責規(guī)則、公平歸責規(guī)則等，非過錯歸責規(guī)則是為了彌補過錯歸責規(guī)則的不足而設立的，是過錯歸責規(guī)則的例外，其適用的范圍以“法律明文規(guī)定沒有過錯也應當承擔民事責任”為限，只有《民法通則》第一百二十一條至第一百二十七條、第一百三十二條和第一百三十三條規(guī)定的侵權民事責任才適用非過錯歸責規(guī)則。

筆者認為，根據(jù)我國《民法通則》的有關規(guī)定推不出商標侵權民事責任不適用無過錯歸責規(guī)則的結論，商標侵權民事責任不適用無過錯歸責規(guī)則的推論至少存在以下兩個問題：

第一,與我國《民法通則》第一百零六條第三款規(guī)定的精神不符。我國《商標法》制定于1982年8月，《民法通則》制定于1986年4月，在當時特定的歷史條件下，無論是我國的民法、知識產(chǎn)權法法學理論研究水平，還是立法技術都要比現(xiàn)在落后得多。但有一點是可以肯定的,那就是在制定《民法通則》時對商標侵權民事責任的特殊情況沒有給予充分的考慮。“沒有過錯，但法律規(guī)定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任”，這種行文方法可以避免立法時的“因疏而漏”，是一種“疏而不漏”的行文，它給已有的，尤其是日后的特別法解釋性地補充基本法留下了余地①。筆者認為，我國1982年的《商標法》第三十八條和《商標法》第五十二條并未要求行為人主觀上有過錯時才承擔商標侵權責任,沒有規(guī)定商標侵權行為以行為人的主觀過錯為構成要件，行為人只要實施了我國1982年的《商標法》第三十八條和《商標法》第五十二條規(guī)定的商標侵權行為，就要承擔相應的侵權責任。商標侵權行為人主觀上雖然沒有過錯，但《商標法》規(guī)定了該行為人應當承擔侵權責任，既沒有適用過錯推定歸責規(guī)則的規(guī)定，也沒有適用公平歸責規(guī)則的規(guī)定，根據(jù)我國《民法通則》第一百零六條第三款的規(guī)定，恰恰推出了商標侵權民事責任適用無過錯歸責規(guī)則的結論。

根據(jù)筆者的上述推論，1988年修訂的我國《商標法實施細貝I］》第四十一條規(guī)定的商標侵權行為中，“經(jīng)銷侵犯他人注冊商標專用權商品的”行為，“在同一種或者類似商品上,將與他人注冊商標相同或者近似的文字、圖形作為商品名稱或者商品裝潢使用，并足以造成誤認的”行為，不以行為人的主觀過錯為構成要件,對該商標侵權民事責任均適用無過錯歸責規(guī)則；只有“故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的”行為，以行為人的主觀過錯為構成要件，對該商標侵權民事責任適用過錯歸責規(guī)則。

根據(jù)筆者的上述推論,1993年修訂的我國《商標法》第三十八條和1993年、1995年修訂的《商標法實施細則》第四十一條規(guī)定的商標侵權行為中，只有銷售明知是假冒注冊商標的商品、經(jīng)銷明知或者應知是侵犯他人注冊商標專用權商品、故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的商標侵權行為,以行為人的主觀過錯為構成要件,對該商標侵權民事責任適用過錯歸責規(guī)則;其他商標侵權行為不以行為人的主觀過錯為構成要件，因此，對其他商標侵權民事責任應適用無過錯歸責規(guī)則。

第二,與我國《民法通則》第一百零六條第二款、第三款和第一百一十七條至第一百二十七條、第一百三十二條、第一百三十三條規(guī)定的精神不符。許多學者根據(jù)《民法通則》第一百零六條第二款和第三款的規(guī)定，將第一百一十七條至第一百二十條規(guī)定的侵權民事責任界定為適用過錯歸責規(guī)則的一般侵權民事責任;將第一百二十一條至第一百二十七條、第一百三十二條和第一百三十三條規(guī)定的侵權民事責任界定為適用非過錯歸責規(guī)則的特殊侵權民事責任。其主要理論依據(jù)是:《民法通則》第一百一十七條至第一百二十條是對一般侵權民事責任的規(guī)定，根據(jù)《民法通則》第一百零六條第二款的規(guī)定，侵犯包括商標權在內(nèi)的知識產(chǎn)權的侵權民事責任適用過錯歸責規(guī)則;《民法通則》第一百二十一條至第一百二十七條、第一百三十二條和第一百三十三條是對特殊侵權民事責任的規(guī)定，根據(jù)《民法通則》第一百零六條第二款和第三款的規(guī)定，該侵權民事責任適用非過錯歸責規(guī)則。

我國《民法通則》第一百二十六條對過錯推定歸責規(guī)則的適用作了規(guī)定，第一百三十二條對公平歸責規(guī)則的適用作了規(guī)定,根據(jù)我國《民法通則》第一百零六條第二款和第三款的規(guī)定，將《民法通則》第一百二十六條和第一百三十二條規(guī)定的兩種侵權民事責任分別界定為過錯推定責任和公平責任,適用過錯推定歸責規(guī)則和公平歸責規(guī)則。筆者對此持贊同觀點。我國《民法通則》第一百二十一條至第一百二十五條、第一百二十七條和第一百三十三條并沒有對侵權行為人的主觀過錯作出規(guī)定，根據(jù)我國《民法通則》第一百零六條第二款和第三款的規(guī)定，將《民法通則》第一百二十一條至第一百二十五條和第一百三十三條規(guī)定的七種侵權民事責任界定為無過錯責任，適用無過錯歸責規(guī)則。筆者對此也持贊同觀點。但是,筆者對將我國《民法通則》第一百一十八條規(guī)定的侵犯包括商標權在內(nèi)的知識產(chǎn)權的侵權民事責任排除在無過錯責任之外持不同觀點。我國《民法通則》第一百一十八條規(guī)定:“公民、法人的著作權（版權）、專利權、商標專用權、發(fā)現(xiàn)權、發(fā)明權和其他科技成果權受到剽竊、篡改、假冒等侵害的，有權要求停止侵害，消除影響，賠償損失。”該條與《民法通則》第一百二十一條至第一百二十五條、第一百二十七條和第一百三十三條一樣,并沒有對侵權行為人的主觀過錯作出規(guī)定,根據(jù)《民法通則》第一百零六條第二款和第三款的規(guī)定,應將《民法通則》第一百一十八條規(guī)定的侵權民事責任與第一百二十一條至第一百二十五條和第一百三十三條規(guī)定的七種侵權民事責任同樣界定為無過錯責任,適用無過錯歸責規(guī)則。否則，就會出現(xiàn)邏輯上的自相矛盾。

（三）根據(jù)我國《商標法》和《商標法實施細則》的規(guī)定只能推出商標侵權民事責任適用無過錯歸責規(guī)則和過錯歸責規(guī)則的結論

由于我國1982年的《商標法》第三十八條和《商標法》第五十二條對商標侵權行為人的主觀過錯未作規(guī)定，即未規(guī)定商標侵權行為以行為人的主觀過錯為構成要件，只要行為人實施了我國1982年《商標法》第三十八條和《商標法》第五十二條規(guī)定的商標侵權行為,就要承擔相應的侵權責任。根據(jù)《民法通則》第一百零六條第二款和第三款的規(guī)定，只能推出商標侵權民事責任適用無過錯歸責規(guī)則的結論。

但是，我國1993年修訂的《商標法》第三十八條第（二）項、1988年修訂的《商標法實施細則》第四十一條第（三）項、1993年和1995年修訂的《商標法實施細則》第四十一條第（一）項、第（三）項對商標侵權行為人的主觀心理狀態(tài)作了規(guī)定，即規(guī)定了特定的商標侵權行為以行為人的主觀過錯為構成要件。因此，凡是法律規(guī)定以侵權行為人的主觀過錯為商標侵權行為的構成要件的，該商標侵權民事責任即為過錯責任，適用過錯歸責規(guī)則。

另外，如果我國商標侵權民事責任不適用無過錯歸責規(guī)則,1988年修訂的《商標法實施細則》第四十一條第（三）項、1993年修訂的《商標法》第三十八條第（二）項、1993年和1995年修訂的《商標法實施細則》第四十一條第（一）項、第（三）項就完全沒有必要對商標侵權行為人的主觀心理狀態(tài)作出規(guī)定，上述條款之所以對“明知”、“應知”、“故意”做出規(guī)定,恰恰證明上述條款規(guī)定的商標侵權民事責任是過錯責任，適用過錯歸責規(guī)則;除上述條款有特別規(guī)定的以外，商標侵權民事責任為無過錯責任，適用無過錯歸責規(guī)則。

總之,筆者認為:根據(jù)我國《民法通則》第一百零六條第二款和第三款的規(guī)定,在我國《商標法》和《商標法實施細則》對商標侵權行為人的主觀過錯未作規(guī)定的情況下，該商標侵權民事責任為無過錯責任，適用無過錯歸責規(guī)則；如果我國《商標法》和《商標法實施細則》規(guī)定某一商標侵權行為以侵權行為人的主觀上有過錯為構成要件時,該商標侵權民事責任為過錯責任,適用過錯歸責規(guī)則。

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