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職務發明創造非職務化的主要原因

1．發明人受利益的驅動

根據《專利法》及其《實施細則》的規定，職務發明創造的發明人或設計人可以獲得獎金和報酬。具體標準是：一項發明專利的獎金不低于200元，一項實用新型專利或者外觀設計專利的獎金不少于50元；支付給發明人或設計人的報酬，發明專利或者實用新型專利實施后所得利潤納稅后的0．5％。2％，外觀設計專利實施后所得利潤納稅后的0．050A～O．2％；如果是許可其他單位和個人實施的，支付的報酬是收取的使用費納稅后的5％～10％。應當講，上述獎酬標準是比較低的。然而，就連按上述標準的下限支付的獎酬往往也不能落實，致使付出了高強度智力勞動的職務發明人或設計人不能取得其應獲得的物質利益。相反，非職務發明人或設計人自己實施或許可他人使用其專利所獲得的收益全部歸自己。這樣，對于同一項發明創造而言，由于劃為職務與非職務的不同，發明人或設計人所取得的收益相差懸殊。

在這種情況下，利益的驅動使發明者設法將職務發明創造非職務化。

2．發明人所屬單位方面的原因

屬于單位方面的原因主要有以下幾點：

一是單位的負責人缺乏基本的專利知識，不懂得專利的基本作用，當發明人要求單位出具非職務發明創造證明時，便不作調查研究，輕率地滿足了發明人的要求。

二是單位的經營狀況暫時不景氣，難以為申請專利籌措到專門的經費，因而當發明人完成了一項職務發明創造并希望單位申請專利時，單位往往以缺乏經費為由予以拒絕，有的單位則同意發明人以個人名義申請非職務專利。

三是單位對發明創造活動疏于管理，不知何人何時完成了什么發明創造，從而使某些發明人有機可乘，利用時間差或流動之機，將職務發明創造申請非職務專利。當然，由于智力勞動的個體性，職務發明創造活動的管理難度確實較大。

3．法律規定中的不完善

《專利法》中有關職務發明創造的規定至少在三個方面需要改進：

一是關于職務發明創造與非職務發明創造劃分的規定比較原則，實際執行起來很困難，從而導致發明人與其所在單位在判斷某項發明創造是否屬于職務發明創造時易發生糾紛。北京市專利管理局處理的專利糾紛中，50％屬于這類糾紛，①也說明了這一點。

二是關于職務發明創造與非職務發明創造專利申請權及專利權歸屬的規定，過于剛性、缺乏柔性，即職務的只能歸單位，非職務的則歸發明人。但有的發明創造雖然與職務有關，但與發明人的業務素質、努力程度、個人的物質消耗等有很大關系。在付出了巨大的智力勞動和物質代價的情況下，發明人往往不愿將該發明創造劃歸為職務發明創造，事實上這樣做確實也不合理；而如果劃歸為非職務發明創造則又違法。因此，如果規定對于職務發明創造，發明人可與單位共有(包括按份共有)專利申請權或專利權，則這個問題即可解決。

三是對于惡意將職務發明創造非職務化的行為沒有處罰方面的規定。②明知是職務發明創造，沒有專利申請權的發明人，卻有意申請非職務專利，即使其行為被披露，最壞的結果無非是真正有申請權的人通過司法程序或行政調處程序將申請權(或專利權)歸于真正的主人，惡意申請人不會受到任何處罰。也就是說，惡意將職務發明創造非職務化幾乎沒有什么風險，這正是職務發明創造非職務化行為大量發生的主要原因之一。

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