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適用懲罰性賠償，要件構成需明晰

來源：中國知識產權報/中國知識產權資訊網

　　編者按：在知識產權案件中，如何適用懲罰性賠償？本文作者對適用懲罰性賠償的具體案件進行探討，并認為法院應根據侵權行為的情節確定一個較高的賠償額，而不應依據酌定數額作為計算基數，并在此基礎上再適用懲罰性賠償。

　　2013年，商標法的修訂開始了懲罰性賠償制度在知識產權領域的適用，各地法院在商標領域也不時會出現一些高額賠償的判決，但實際上其中有很多判例只是鑒于侵權人侵權規模大、侵權持續時間長、侵權惡意明顯等因素而估算或是突破法定賠償限額之上酌定高額賠償，并沒有直接適用商標法中的加倍條款。此外，侵犯著作權、侵犯專利權方面的懲罰性賠償要到2021年6月1日才能開始正式實施。

　　這一情況使得知識產權懲罰性賠償的適用經驗并不豐富，實踐中亦存在較多爭議和難點。《最高人民法院關于審理侵害知識產權民事案件適用懲罰性賠償的解釋》（下稱《解釋》）的落地很大程度上解決了這一難題，統一了認識，為司法實踐操作提供了詳細指引。

　　筆者認為懲罰性賠償的適用應當具備4個條件：“故意”“情節嚴重”“權利人申請”和“計算基數的確定”。鑒于知識產權各權利之間存在一定差異，下面就以一件案例所涉及的著作權侵權問題，對這四要件進行分析。

　　區分主觀侵權故意

　　2019年4月15日，經科社與財政部會計資格評價中心簽訂《版權許可備忘錄》，獲得《初級會計實務》一書的專有出版權和信息網絡傳播權。榮昌仁和公司在全國有400所學習中心，直營校區近300所，遍布全國26個省的專業提供會計培訓服務機構。2015年12月起至2019年7月3日，榮昌仁和公司在其多個校區內向學員出售、贈送侵犯經科社著作權的盜版書籍，被判侵權后仍“重操舊業”，其包括無錫茂業分公司在內的多個校區仍向學員提供侵犯經科社出版者權的盜版教材。經科社向法院提起訴訟，認為榮昌仁和公司屬于嚴重的故意侵權、直接侵權、重復侵權、惡意侵權，請求適用懲罰性賠償判令榮昌仁和公司及其茂業分公司停止侵權，賠償經濟損失10萬元及合理開支1萬元，并承擔該案訴訟費用。

　　一審法院經審理認為，榮昌仁和公司及其茂業分公司相關行為構成著作權侵權，且屬于惡意侵權，但缺乏適用懲罰性賠償的計算依據和法律依據，于2021年2月4日判令被告停止侵權并賠償原告經濟損失及合理費用10萬元。目前，一審判決已生效。

　　目前理論界和實務界對于此“故意”應理解為直接故意（明知）還是間接故意（應知）存在著分歧。筆者認為，知識產權懲罰性賠償的主觀構成要件應僅限于故意侵權的范疇，而不包括重大過失。理由有三：第一，權利人難以判斷。因為作品登記并非取得著作權的唯一手段，現行著作權登記機關對作品的審查僅限于形式審查，登記作品完成時間僅是根據當事人陳述，該登記證書僅是具備一定的公示效力以及可以作為初步證據。在筆者所承辦的涉及侵犯“鹿角巷”著作權侵權系列案件中，多個被告提供了第三方的著作權登記證書，而該證書中的鹿角巷標志與權利人作品高度相似，普通民眾難以判斷誰是“李逵”，誰是“李鬼”，一時不慎就成了侵權人。第二，權利本身難以判斷。著作權權利種類眾多且不斷創新擴張，新類型著作權層出不窮，而且著作權法意義上的作品以獨創性為前提，但是獨創性的判斷又是仁者見仁、智者見智。第三，侵權與否難以判斷。著作權合理使用制度的存在使得一些特殊情況下的侵權與否的判斷極為困難，所以《解釋》也僅是將“盜版行為”明確規定為“故意”。

　　該案中，榮昌仁和公司在該領域具有較高的知名度和影響力，相關教材、圖書等應為其從事培訓之所需，其理應對圖書正版與否具備較高的辨別能力，理應知曉涉案圖書的市場價值，且應就使用正版圖書承擔適當的社會責任和更高的注意義務，但是其對下屬分支機構履行管理職責明顯不到位，導致侵犯經科社著作權的行為屢禁不止，甚至可以認為其對侵權行為的發生存在一定程度的縱容，據此應當認定其對于侵權行為的發生明顯具有過錯。榮昌仁和公司旗下茂業分公司所銷售的涉案書籍在封面防偽標記、價格等方面與正版存在較大差別，其應當知道所銷售的是盜版書籍但仍實施涉案侵權行為，其侵權惡意明顯。榮昌仁和公司及其茂業分公司的行為符合“故意”的要求。

　　認定客觀情節嚴重

　　涉案金額大小并非認定“情節嚴重”唯一條件，這與侵犯著作權犯罪中“情節嚴重”存在很大區別。《解釋》僅是規定了7種認定情形，并未將權利人實際損失數額、侵權人違法所得數額或者因侵權所獲得的利益進行量化，而侵犯著作權犯罪對于“情節嚴重”在違法所得、非法經營數額或侵權復制品數量方面則有明確的要求。

　　該案中，榮昌仁和公司及其多個下屬公司曾因銷售盜版書籍而被經科社提起訴訟，其時間跨度長、涉及范圍廣，其中亦有被生效判決明確認定為侵權行為的情況存在，應當認為再次發生的涉案侵權行為屬于重復侵權，且侵權規模較大。此外，榮昌仁和公司及其下屬公司在全國擁有較多學員，而其銷售盜版書籍的價格僅為正版書籍價格的五折左右，上述盜版書籍直接侵占經科社正版出版物的市場份額并給其造成嚴重經濟損失，應認定為權利人受損巨大，符合“情節嚴重”要求。

　　明確適用申請要求

　　懲罰性賠償，又稱示范性賠償或報復性賠償，是為了對侵權行為人作出一種懲罰而對權利人進行的一種賠償，一般是指由法院作出的超出實際損害數額的賠償。懲罰性賠償是加重賠償的一種原則，可以給予故意侵權人以加重懲罰，以防止其將來重犯，同時達到懲戒潛在侵權人的目的。

　　由于懲罰性賠償具有加重被告義務的特性，故為了平衡雙方的權益，非依權利人請求，法院不得主動適用懲罰性賠償，而且權利人的請求必須在一審法庭辯論終結前提出，這就要求法官及時行使釋明權，對于符合懲罰性賠償適用條件的案件，提示權利人并積極引導其舉證。同時，依據《解釋》第二條第二款的規定，今后一段時間很有可能會發生權利人在一審生效后，另行提出懲罰性賠償的訴訟，這將是對“一事不再理”原則的突破，亟待重視。

　　確定賠償計算基數

　　法院不能以其酌定賠償額作為計算基數，進而適用懲罰性賠償。計算基數的確定是適用懲罰性賠償的最重要條件，也是最難完成的任務。以往司法實踐中法院酌定賠償多的原因就在于權利人對其實際損失數額、侵權人違法所得數額或者因侵權所獲得的利益的舉證困難，不得已而采取的應對措施。

　　該案中，經科社提出了適用懲罰性賠償的要求，榮昌仁和公司的情節也完全符合“故意”“情節嚴重”的情形標準，但是由于經科社并未提供計算基數，法院無法明確對被告侵權行為適用懲罰性賠償。最終，法院在綜合考慮被告侵權手段、次數，侵權行為的持續時間、地域范圍、規模、后果及其侵權人在訴訟中的行為、原告為維權所支付的合理費用等因素的情況下，突破以往判賠標準，依法酌定了一個較高的賠償額，切實起到了保護知識產權、嚴懲故意侵權的目的。

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