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行為類型的刑事保護(hù)邊界：以假冒行為為限

來源：知識產(chǎn)權(quán)報

作者：張耕黃國賽

不同于“事實(shí)牽連型”的民刑交叉，商標(biāo)保護(hù)的民刑交叉呈現(xiàn)出一種民事規(guī)范與刑事規(guī)范的縱向包容重合關(guān)系。我國《商標(biāo)法》第57條規(guī)定了假冒、仿冒、反向假冒等多種商標(biāo)侵權(quán)行為，其中假冒行為同時也受到刑法規(guī)制，對應(yīng)《刑法》第213條所規(guī)定的假冒注冊商標(biāo)罪。這一規(guī)范的競合構(gòu)成了我國商標(biāo)保護(hù)民刑交叉的基本事實(shí)。隨著市場經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，我國商標(biāo)侵權(quán)案發(fā)數(shù)量也成擴(kuò)大趨勢。特別是近些年來，國際上強(qiáng)化知識產(chǎn)權(quán)刑事保護(hù)的觀點(diǎn)逐漸成為了主要話語。越來越多的學(xué)者主張擴(kuò)大商標(biāo)權(quán)的刑事保護(hù)范圍，甚至主張將全部的商標(biāo)侵權(quán)行為都納入到刑事打擊的范圍之中。?這些觀點(diǎn)認(rèn)識到了商標(biāo)權(quán)保護(hù)的重要性，但卻忽略了民法和刑法各自功能及所保護(hù)法益上的差別。誠然，英國、德國等部分發(fā)達(dá)國家的商標(biāo)刑事立法不局限于對假冒注冊商標(biāo)行為的打擊，但將商標(biāo)侵權(quán)行為與商標(biāo)犯罪行為進(jìn)行嚴(yán)格區(qū)分仍然是世界各國立法的主流趨勢。

即使是不斷強(qiáng)化知識產(chǎn)權(quán)刑事保護(hù)的美國，也僅對特殊的商標(biāo)侵權(quán)——假冒商標(biāo)行為提供刑事救濟(jì)。美國第一部針對商標(biāo)保護(hù)的刑事立法是1984年的《美國假冒商標(biāo)法案》（Trademark Counterfeiting Act of 1984），之后該法案被納入《美國刑法》之中。《美國刑法》第2320條中要求，假冒商標(biāo)必須與注冊商標(biāo)相同或?qū)嵸|(zhì)上難以區(qū)分，在使用的類別上也必須與核準(zhǔn)注冊的類別一致或與之相關(guān)。這一規(guī)定與我國關(guān)于假冒注冊商標(biāo)罪的規(guī)定基本相同。在其后的幾十年里，美國在統(tǒng)一沒收程序、加大處罰力度、加強(qiáng)對上下游行為的控制等方面不斷強(qiáng)化商標(biāo)權(quán)的刑事保護(hù)，但并未將刑事打擊范圍擴(kuò)大至一般侵權(quán)行為。?在《TRIPS協(xié)定》的談判過程中，相關(guān)草案曾考慮將刑事制裁措施適用于全部商標(biāo)侵權(quán)，這一意見遭到許多國家的反對。由于不同侵權(quán)行為的危害不同，刑法的全面干涉并不可取，因此，《TRIPS協(xié)定》最終將商標(biāo)權(quán)刑事救濟(jì)范圍確定在具備商業(yè)規(guī)模的故意假冒行為。?在隨后的數(shù)年里，隨著經(jīng)濟(jì)全球化的推進(jìn)，假冒貿(mào)易額仍呈高增長態(tài)勢。西方國家于是發(fā)起了保護(hù)水平更高的《反假冒貿(mào)易協(xié)定》（ACTA）。即便是這樣一個更嚴(yán)格、更強(qiáng)硬的專門針對假冒與盜版而發(fā)起的條約，在確定刑事執(zhí)法范圍時也將“假冒”限定在“未經(jīng)授權(quán)而使用與有效注冊商標(biāo)完全相同或?qū)嵸|(zhì)部分與有效注冊商標(biāo)不可區(qū)分的商標(biāo)”的行為。?可見，強(qiáng)化商標(biāo)權(quán)刑事保護(hù)并非要將商標(biāo)侵權(quán)全面納入刑事打擊范疇，更為普遍的是通過降低刑事責(zé)任門檻、加大懲罰力度、加強(qiáng)對上下游的管控來實(shí)現(xiàn)。

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