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我國聲音商標保護體系的重構

來源：河南科技大學張曉龍

合理利用國際條約彈性空間構建符合我國國情的保護框架

國際知識產權體系自身具有內生的彈性空間，允許成員國在履行知識產權法律或政策的義務過程中根據國家自身的環境狀況和能力進行調整。目前來看，聲音等非可視性要素進入傳統商標注冊、審查和保護制度已經成為世界主要經濟體的共識。我國將聲音作為商標構成要素進行保護的做法符合TRIPS 協議和巴黎公約等國際條約的最低要求，至于是否對其給予傳統商標的保護體系，比如對于注冊商標提供商標法的保護，而對于未注冊的商標通過反不正當競爭法保護，則屬于國際知識產權產權保護的彈性空間的運用問題。基于聲音等非可視商標自身存在的局限性以及當前我國市場對于非可視商標保護的需要來看，完全給予聲音等非可視性標志與傳統可視性商標同樣的注冊、審查和保護條件，顯然會將傳統商標的搶注行為擴展到非可視性標志的范圍內，同時對于降低消費者對于搜索產品的成本和大幅提高企業的商譽并沒有很直接的影響。因此，提高聲音標識注冊商標的顯著性獲得難度，將聲音商標的保護重新回歸以混淆理論為基礎的未注冊聲音商標的保護，不僅符合當前我國當前需要，更是充分利用了知識產權國際條約中的彈性空間。

明確聲音商標注冊時必須提交使用的證據

基于上述對于聲音標識在指示商品來源與承載商譽方面所具有的輔助性等特征，可以發現其與傳統可視性標識在顯著性獲得的方式上還是存在一定的差別。我國新的《商標審查指南》中雖然也對其做出了區別性的對待，即“一般情況下，聲音商標需經長期使用才能取得顯著特征，商標局可以發出審查意見書，要求申請人提交使用證據，并就商標通過使用獲得顯著特征進行說明。”這樣的規定實際上還是希望能夠將聲音商標套用傳統商標的審查標準，并沒有充分認識到聲音等非可視性標志在顯著性獲得方面同傳統商標之間還是有區別的。對比各個國家對于聲音商標注冊條件的要求，筆者比較贊同韓國的做法，因此建議將“一般情況下”刪除。使得聲音等非可視性標識要想獲得注冊都必須提交經過長期使用的證據。換言之，在標識顯著性的判斷上，對于聲音等非可視性標識明確規定，只能通過使用獲得“第二含義”或只有在使用過程中獲得顯著性才能得到注冊。這樣不僅能夠使得聲音商標注冊的申請者明確其擬注冊的聲音商標的注冊條件，也可以對于當前聲音商標的搶注現象進行有效地抑制，并且充分利用了國際條約中對于商標注冊和保護相關規定中的彈性空間，符合當前我國商標審查的實際需要。

完善對未注冊聲音商標的反不正當競爭法保護

提高聲音商標注冊條件，就意味著更多的達不到注冊條件但是已經具有一定知名度的聲音標識會落入到反不正當競爭法的保護范圍，但是目前《反不正當競爭法》的送審稿中，第5 條基于混淆理論下對于知名商業標識的保護卻沒有明確涉及到聲音等非可視性標識的保護，這是最新修訂的《反不正當競爭》送審稿的一大遺憾。其對于商業標識的范圍在第5 條第5 款明確規定：“本法所稱的商業標識，是指區分商品生產者或者經營者的標志，包括但不限于知名商品特有的名稱、包裝、裝潢、商品形狀、商標、企業和企業集團的名稱及其簡稱、字號、域名主體部分、網站名稱、網頁、姓名、筆名、藝名、頻道節目欄目的名稱、標識等。”雖然通過法條的文義解釋和擴張解釋的方法，能夠將聲音等非可視性商業標識包括其中，但是畢竟忽視了非可視性商業標識這一大類，對于后期的該法條的實際運用過程中還是會產生一定的影響。因此，筆者建議在最后增加非可視性標志的表述，使得我國對于整個非可視性標志的保護能夠從整個商標保護體系上得以完善。

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