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商標(biāo)權(quán)的取得制度

根據(jù)國際公約和世界各國商標(biāo)法的規(guī)定，商標(biāo)權(quán)的取得制度主要有兩種:

(一)使用主義

使用主義是指以實(shí)際使用商標(biāo)的事實(shí)取得商標(biāo)權(quán)的制度。商標(biāo)與企業(yè)的經(jīng)營密切相關(guān)，設(shè)計(jì)精美的商標(biāo)如果不與企業(yè)經(jīng)營結(jié)合、附著于商品或服務(wù)上進(jìn)行市場交易，則只是一項(xiàng)設(shè)計(jì)而已，既不具有商標(biāo)應(yīng)有的表彰功能，也無法產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)價(jià)值。因此，未注冊(cè)商標(biāo)的使用，不僅是商標(biāo)使用人的權(quán)利，也是早期取得商標(biāo)權(quán)的主要方式。按照使用主義，商標(biāo)的最先使用人取得商標(biāo)權(quán)，并有權(quán)要求撤銷被他人已經(jīng)申請(qǐng)注冊(cè)的、與其使用在先的商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)。因此，使用主義的目的是確保先使用者的權(quán)益，并確定商標(biāo)權(quán)人所持有的商標(biāo)已與其營業(yè)結(jié)合，具有表彰營業(yè)的功能。對(duì)商標(biāo)權(quán)人而言，注冊(cè)僅為公示其擁有商標(biāo)而已。英美等國是采使用主義的代表性國家，挪威、菲律賓、列支敦士登也采使用主義。使用主義雖對(duì)商標(biāo)的在先使用人有利，但具有不確定性。同一商標(biāo)在相同地域范圍內(nèi)可能存在相互沖突，后使用人如果對(duì)商標(biāo)的商譽(yù)作出了實(shí)質(zhì)性貢獻(xiàn)，但卻不能享有商標(biāo)權(quán)，不符合公平原則，不利于商標(biāo)管理。而且先用權(quán)人在主張權(quán)利時(shí)，必須證明其在先使用的事實(shí)，往往發(fā)生舉證困難，也不利于糾紛解決。

(二)注冊(cè)主義

注冊(cè)主義是指只有申請(qǐng)注冊(cè)并經(jīng)核準(zhǔn)才能取得商標(biāo)專用權(quán)的制度。在注冊(cè)主義下，商標(biāo)注冊(cè)是取得商標(biāo)專用權(quán)的必經(jīng)法律程序，未經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，原則上不受商標(biāo)法保護(hù)。這樣，注冊(cè)由過去僅具有公示作用，演變?yōu)槿〉蒙虡?biāo)專用權(quán)的生效要件。商標(biāo)使用人若未申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，則不得根據(jù)使用的事實(shí)主張商標(biāo)法上的權(quán)益，更無權(quán)指控他人侵害其商標(biāo)專用權(quán)。同時(shí)，注冊(cè)主義使得注冊(cè)的時(shí)間有據(jù)可查，有利于舉證。當(dāng)兩個(gè)或以上的申請(qǐng)人將其在相同商品或服務(wù)或者類似商品或服務(wù)上使用的相同或近似的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)，根據(jù)“先申請(qǐng)?jiān)瓌t”容易解決商標(biāo)專用權(quán)的歸屬問題;也可以促使商標(biāo)所有人及時(shí)申請(qǐng)注冊(cè)，防止他人搶注，有利于商標(biāo)管理工作的進(jìn)行。因此，注冊(cè)主義為現(xiàn)今多數(shù)國家采用。但是，注冊(cè)主義由于實(shí)行先申請(qǐng)?jiān)瓌t，不以實(shí)際使用作為商標(biāo)注冊(cè)的條件，客觀上容易造成商標(biāo)搶注現(xiàn)象的發(fā)生，不利于保護(hù)商標(biāo)先使用人的合法權(quán)益。我國《商標(biāo)法》采用注冊(cè)取得和先申請(qǐng)?jiān)瓌t為補(bǔ)充的商標(biāo)權(quán)取得制度。《商標(biāo)法》第29條規(guī)定:“......同一天申請(qǐng)的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請(qǐng)，不予公告。”

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