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實踐中對《商標法》第十九條第四款的適用

（一）商標代理機構不能申請注冊代理服務以外的商標
在學者普遍關注和討論的上專所商標注冊案中，上海專利商標事務所有限公司（以下簡稱上專所）欲就訴爭商標申請商標注冊，國家工商總局商標局（以下簡稱商標局）以其行為不符合《商標法》第19條和《中華人民共和國商標法實施條例》第87條②的規定為由，不予受理上專所的商標注冊申請。上專所對不予受理的決定不服，隨后向北京知識產權法院提起訴訟，一審法院判決駁回其訴訟請求。上專所不服一審法院的判決結果向北京市高級人民法院提起上訴，二審法院判決駁回上訴，維持原判。
按照上述文義解釋的觀點，上專所申請注冊訴爭商標的行為屬于《商標法》第19條所禁止的行為：首先，《商標法》所稱商標代理機構是經商標局備案的從事商標代理業務的服務機構和從事商標代理業務的律師事務所，[2]上專所系1984年8月經國務院批準成立的知識產權代理機構，其營業執照中顯示的經營范圍包括“商標代理”，因此其符合第19條第4款所適用的主體；其次，不存在商標“代理服務”，上專所申請商標注冊并非基于委托人的委托，其為自用申請注冊并指定使用在第42類服務項目上，是為“代理服務外的其他商標”申請注冊；最后，上專所向商標局提出商標注冊申請，屬于“申請商標注冊”的行為。符合以上三點要件，按照演繹推理得出結論是“上專所不得申請注冊”。可見依照前述觀點，商標局的決定和法院的判決并不存在瑕疵，其完全是符合法律規定的。
另外，在“北京拍腦殼科技有限公司與國家工商行政管理總局商標評審委員會商標申請駁回復審行政糾紛案”③一案中，北京知識產權法院認為，雖然原告申請商標注冊的本意是為了自己使用，而不是為了惡意搶注或囤積商標，不符合《商標法》第19條第4款規定的立法本意，但是，《商標法》第19條第4款規定的條文本身對于申請注冊的商標系商標代理機構自用還是以牟利為目的進行注冊未作區分，因此無論商標代理機構是基于何種目的進行的注冊申請，只要是在代理服務之外的商品或服務上進行的注冊申請，均屬于該條款禁止的情形。這一判決表明實踐中法院適用該條款時采文義解釋，并且就目前作者查閱的資料來看，我國商標管理機構和法院對類似的問題處理態度幾乎一致，商標代理機構在代理服務外申請商標注冊的行為不被允許。
但同時也應注意到，對這一案件的爭論并非沒有任何意義，很多學者確實提出一些僅按照文義解釋可能帶來的問題，如限制商標代理機構的權利是否違反了主體平等原則，或者是否會產生“超國民”待遇等[3]，然而應當明確的是，在法律的適用過程中不斷有新的困惑出現是正常的，切不可因噎廢食。伴隨該案件的判決可能一并產生的問題的確值得討論和研究，應懷著繼續學習和探索的態度進一步思考，以不斷探索新的解決路徑，乃至促進商標法體系的進一步完善。
（二）實踐作法的導向意義
不允許商標代理機構申請注冊代理服務以外的商標，實踐中對《商標法》第19條的適用的確是按照文義解釋來處理的，這印證了前面所得出的結論，更加肯定了對該條文無需過度考慮立法本意。反過來思考可能更具說服力：一旦法院打開了目的解釋的通道，可能會發生什么后果呢？一方面，每個個體對于法條的理解是不完全相同的，若允許法院超過字面解釋的含義作他解釋，同時又缺少對該法條適用范圍以及制約程度等的清晰界定，勢必會造成實踐中類似案件判決結果的不統一，使得法律的不確定性升高，這將損害社會大眾的信賴利益；另一方面，一旦打開缺口，允許商標代理機構為了自用而申請商標注冊并獲得商標專用權，商標代理機構可能會通過規避法律而間接壟斷商標市場，擾亂正常的商標注冊秩序。試想如果商標代理機構只要以“自用”名義即可申請商標注冊，其便可能在獲得若干商標專用權后，再通過轉讓或者許可等途徑將注冊商標授權給他人，依然可以間接達到壟斷目的，此時《商標法》第19條第4款會形同虛設，也無法達到最初的立法本意。因此采取嚴格的態度是有必要的，堅持限制商標代理機構的一部分權利，能夠有效防止“千里之堤潰于蟻穴”。

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