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轉(zhuǎn)讓人變相竊取原商標商譽行為之分析

一、轉(zhuǎn)讓人在產(chǎn)品上標注“原**商標”字樣竊取原注冊商標之商譽
在“三德案”中，三利廠轉(zhuǎn)讓了“三德”牌商標之后，又在自己的產(chǎn)品上標注“原三德牌”字樣。福建省高級人民法院審理此案時，認定此種情形是將與他人的注冊商標相同的文字作為裝潢使用，足以使人產(chǎn)生誤認，屬于侵權(quán)行為。根據(jù)福建省高院的觀點，轉(zhuǎn)讓人并未侵犯商標受讓人之商標權(quán)，只是觸犯了《反不正當競爭法》第六條第一款，屬于不正當競爭行為，在商品上標注“原三德牌”之行為屬于“裝潢侵權(quán)”，受讓人可以依據(jù)《反不正當競爭法》第十七條要求侵權(quán)人承當損害賠償責任。
二、轉(zhuǎn)讓人以“真實的商業(yè)宣傳”竊取原注冊商標之商譽
譬如，注冊商標轉(zhuǎn)讓，并且經(jīng)過商標局公告之后，商標轉(zhuǎn)讓人大肆的打廣告宣傳：“本公司于某年某月某日將A商標轉(zhuǎn)讓于某公司，現(xiàn)本公司使用B商標”，并且達到了使原商標商品消費者大多知道了此信息的效果，但是并未在產(chǎn)品上使用“原**牌”字樣，那么商標轉(zhuǎn)讓人此種行為是否屬于侵權(quán)？若是轉(zhuǎn)讓人和受讓人在轉(zhuǎn)讓合同中就此事項進行了約定，則轉(zhuǎn)讓人此行為可按照違約責進行解決，若是未就此種情形進行約定，則受讓人之權(quán)益該如何保障？此種行為，即商標轉(zhuǎn)讓人進行真實的商業(yè)宣傳，并且又未直接作用于產(chǎn)品之上，不屬于《反不正當競爭法》第七條規(guī)定的混淆行為，而此廣告行為亦屬于真實的事實，亦不屬于虛假宣傳。但是，此類行為若得不到規(guī)制，則又會影響商標轉(zhuǎn)讓秩序，造成一種不公平的局面，導致商標市場秩序混亂。
三、商標受讓人之權(quán)益保障
有一些觀點認為，此種廣告雖然于道義上有些欠缺，但是畢竟也是真實的信息披露，并沒有作虛假宣傳，欺騙誤導消費者。因此并不屬于違法行為。商標局可以依照法定程序?qū)ι虡宿D(zhuǎn)讓進行公告，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當有權(quán)無限次的向公眾轉(zhuǎn)發(fā)該已經(jīng)發(fā)生法律效力之公告，使消費者都知道商標已經(jīng)轉(zhuǎn)讓之事實。
筆者認為對于此等“真實的商業(yè)宣傳”不宜認定為侵犯商標權(quán)，因為轉(zhuǎn)讓方并未實施侵犯商標權(quán)之行為，進行廣告宣傳之方式并非屬于《商標法》第五十七條規(guī)定的侵犯注冊商標專用權(quán)之行為，此種廣告行為不能通過《商標法》來進行規(guī)范。此種真實的商業(yè)宣傳亦沒有違反《反不正當競爭法》之規(guī)定，亦不能通過該法來進行規(guī)范。但是并非對于此種破壞交易規(guī)則之行為不能通過法律來進行規(guī)范，筆者認為可以通過以下方式進行規(guī)范。
1.受讓人通過簽訂完善的商標轉(zhuǎn)讓合同來規(guī)避該風險。雖然根據(jù)《商標法》第三十九條之規(guī)定，并不能得出商標轉(zhuǎn)讓合同是要示合同，并且目前向商標局提交轉(zhuǎn)讓申請書也無需提供轉(zhuǎn)讓合同，但是簽訂一份書面合同能夠更好的保障受讓人的合法權(quán)益。④雙方當事人可以在合同中約定：“合同轉(zhuǎn)讓之后，賣方不得以任何形式變相竊取原商標的商譽，包括但不限于：在商品上使用“原***商標”字樣，通過廣告或者其他行為對商標轉(zhuǎn)讓進行宣傳等，否則需要承擔違約責任。雙方可以在合同中約定高額的違約金來規(guī)制此種行為。但是若當事人在簽訂合同時并未約定此條款，筆者認為可以通過下列方法規(guī)范該“真實的商業(yè)宣傳行為”。
2.受讓人可以主張轉(zhuǎn)讓人違反附隨義務(wù)之后合同義務(wù)，要求轉(zhuǎn)讓人承擔損害賠償責任。《合同法》第九十條規(guī)定了當事人之后合同義務(wù)，在合同履行結(jié)束之后，雙方當事人也應(yīng)當依據(jù)誠實信用原則履行相應(yīng)的義務(wù)。而商標轉(zhuǎn)讓合同之后合同義務(wù)亦應(yīng)當包括，禁止轉(zhuǎn)讓人再變相使用原商標之商譽。
3.此種做法并不符合商標轉(zhuǎn)讓習慣，而根據(jù)《民法總則》第十條規(guī)定，習慣在我國亦是一種法源，可以作為法律依據(jù)，為法官裁判之大前提。《商標法》和《反不正當競爭法》都未規(guī)定此行為，其他法律也未找到規(guī)定此類行為之規(guī)定，則可以適用習慣，并且此習慣亦未違背公序良俗。一般在商標轉(zhuǎn)讓過程中，商標和商標之上的商譽是一同轉(zhuǎn)讓的，并且受讓人看重的亦是附著于商標之上的商譽。鑒于此，一旦商標轉(zhuǎn)讓完成之后，轉(zhuǎn)讓人不得再利用原商標之上的商譽，其商譽應(yīng)當是歸受讓人所有，這是雙方當事人在簽訂轉(zhuǎn)讓合同時完全可以預期之結(jié)果，并且也是世界通行的商標轉(zhuǎn)讓實踐，若是轉(zhuǎn)讓人還可以變相利用轉(zhuǎn)讓商標之商譽，則受讓人之利益將大為減損。此處習慣之作用，應(yīng)當時用來解釋當事人之意思表示，推定當事人在簽訂合同時有禁止轉(zhuǎn)讓人在商標轉(zhuǎn)讓之后以任何方法變相使用商標之意思表示，據(jù)此來確定法律效果，要求轉(zhuǎn)讓人承當損害賠償責任。

四、結(jié)語

若商標轉(zhuǎn)讓人通過在產(chǎn)品上注明的方式竊取原商標之商譽，則受讓人可以通過《反不正當競爭法》來保護，若其通過廣告的方式竊取原商標之商譽，則受讓人可以通過《合同法》《民法總則》和習慣法來保護自己的合法權(quán)益。當然，最好是在商標轉(zhuǎn)讓合同中就明確約定相關(guān)條款以保護自己產(chǎn)品之商譽。

標簽：楊凌天水酒泉北海天門江蘇淮安婁底

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四、結(jié)語