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立體商標的功能性審查

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立體商標的功能性審查是制衡商業(yè)壟斷,促進市場公平競爭的利器。世界各國對于立體商標的功能性審查都是慎重而嚴格的。我國《商標法》第十二條:“以三維標志申請注冊商標的,僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀,不得注冊。”這是我國對立體商標功能性審查的法律基礎(chǔ)。該條指立體商標具有下列任一功能性則不能成為注冊商標:性質(zhì)功能性;實用功能性;美學(xué)功能性⑤。《商標審查及審理標準》對于這三個功能的表述也較為抽象,只能又通過舉例來加以證明。性質(zhì)功能性,例如汽車安全扣、輪胎、縫衣針等具有性質(zhì)功能性,這依舊沒有解釋清楚性質(zhì)功能性,筆者認為性質(zhì)功能性審查可理解為對公共利益的保護,如果其使用是對公共資源的侵蝕,例如動物,水果的形狀,這些是公共資源,不能歸個人所有。實用功能性,例如剃須刀頭,救生圈,電源插頭等,這些不能作為商標實用,因為其已經(jīng)具有了實用價值。那么,前面提到的輪胎等也是具有實用價值的,性質(zhì)功能性與實用功能性似乎也無有差別。美學(xué)功能性,例如瓷瓶、香水瓶、掛墜等,既然具有美學(xué)價值,那么也具有實用的功能,美學(xué)功能性又與實用功能性聯(lián)系在一起。由此可見現(xiàn)行法律制度并不能很好的對功能性進行審查,筆者下面試從兩個角度進行對功能性進行審查判斷。
從專利法角度進行審查
《商標法》第十二條所述“技術(shù)方案”很容易使人聯(lián)想到專利法中的發(fā)明和實用新型,似可認為申請的立體商標達到發(fā)明和實用新型的高度,必定是具有了功能性。其次,美學(xué)功能應(yīng)要達到“買櫝還珠”的程度,因為任何商標都有美的價值,一旦降低標,準勢必殃及無辜。這種美學(xué)功能亦可借鑒專利法對于外觀設(shè)計的規(guī)定。關(guān)于發(fā)明和實用新型專利法從新穎性、創(chuàng)造性、實用性對其進行了判斷,外觀設(shè)計判斷要求了一定的新穎性和創(chuàng)造性。專利法及其實施條例規(guī)定較為仔細,不詳細闡述。
當然,如果一個申請商標已經(jīng)獲得過專利法的保護,就證明其已經(jīng)具備了功能性,不能成為注冊商標。但是,不能一概而論,我們必須承認,對于一些專利,本身并沒有多少價值,倘若轉(zhuǎn)向商標法的保護,就需要慎重考慮。
從限制競爭角度進行審查
專利法對于判斷功能性提供了一定借鑒,除此之外還有更好的方法嗎?如果從功能性審查的目的出發(fā),進行討論,而非僅聚焦于這三個功能性,是否有出路?功能性審查的主要目的是為了維護公平的市場競爭,從這一點出發(fā),根據(jù)其是否限制了競爭來判定是否具有功能性。圍繞是否限制了競爭,產(chǎn)生了“相當替代說”與“易于制造說”,前者認為申請的立體商標若被保護,其他競爭者仍可以找到大量的替代物,則不具有功能性;后者從制造成本出發(fā),如果準許注冊,其他競爭者不會因此增加制造成本,那么就不具有功能性。
按照這兩種觀點,功能性審查的門檻無疑是降低了。但是,商標審查是一個系統(tǒng)工程,要經(jīng)過顯著性審查、功能性審查、近似性審查、禁用條款審查這四個方面的審查,如果通過了其他三部分的審查,那么說明它侵害公共利益和他人利益的可能性就很低了。以迪奧香水瓶為例,它是限定在第三類上的并且指定了顏色,也就是說它要求的保護范圍已經(jīng)很小了,對于其他競爭者并不會造成限制競爭的影響。相反,如果不加以保護,容易導(dǎo)致被惡意模仿抄襲,反而不利于市場的公平競爭。

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