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商標共存協(xié)議面臨的挑戰(zhàn)和存在的問題

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(一)混淆標準不明確
商標共存協(xié)議的目的在于避免商標混淆和商標侵權(quán)。在美國商標共存原則中,善意共存使用原則是商標共存的基礎,而善意共存使用原則意味著應容忍市場中一定程度的混淆。⑤但這種被默許的“混淆”如何區(qū)別于《商標法》中判定商標侵權(quán)的“混淆”,在實踐中未能有明確的評判標準。我國現(xiàn)行的《商標法》中沒有明確提到“混淆”這一商標侵權(quán)的標準,只在最高人民法院《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》中第9條和第11條提到了“以消費者的‘誤認’或‘混淆’作為判斷商標是否‘近似’,以及商品是否‘類似’”。
(二)市場環(huán)境復雜多變導致商標共存協(xié)議內(nèi)容難以控制
商標共存協(xié)議是合同雙方通過約定行業(yè)范圍、地域范圍對同一或近似商標的使用以達到協(xié)議避免商標混淆和商標侵權(quán)的目的,然而市場環(huán)境以及經(jīng)營者業(yè)務變化都會對商標共存協(xié)議內(nèi)容帶來很大變化,從而影響商標共存協(xié)議的達成或履行。從地域性角度來看,傳統(tǒng)的遠方使用規(guī)則已飽受如今的網(wǎng)絡消費的沖擊。傳統(tǒng)理念,在商標共存中地域范圍劃分可用地理上遠方市場來區(qū)分。在互聯(lián)網(wǎng)時代,網(wǎng)絡市場取代了舊觀念中的地理上的市場劃分,此時,如何界定商標使用的地域范圍就成了難題。從某種程度上而言,劃分地域范圍對于商標共存使用已沒有實際意義。從行業(yè)范圍來看,當合同雙方中有一方將其業(yè)務拓展至合同未約定的業(yè)務領域范圍后,原有的商標共存協(xié)議對新業(yè)務情形下商標使用糾紛沒有了存在的價值。若協(xié)議中未能通過列舉窮盡商標共有領域,則該商標共存協(xié)議依舊有很大可能無法有效約束該商標或近似商標在經(jīng)營者間的使用,無法達到其定爭止紛的預期。
(三)違背商標共存協(xié)議的救濟方式的可選擇性弱化了協(xié)議的約束效力
一般合同,合同雙方當事人違背合同約定,另一方訴請法院追究其違約責任,而以2004年美國聯(lián)邦第五巡回上訴法院審理的布倫南商標案為例,該案中法院認為原告簽訂了共存協(xié)議但未明確放棄了未按規(guī)定使用而主張商標侵權(quán)救濟的權(quán)利,協(xié)議本身并非抗辯理由,所以商標侵權(quán)請求是合理的。若同時滿足違約要件和侵權(quán)要件,則應按請求權(quán)競合規(guī)則處理。這樣的可選擇的請求權(quán)競合,在一定程度上背離了人們期望通過意思自治以約定共存替代法定共存的初衷。

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