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首先認定侵犯著作權罪的關鍵在于將本罪與不構成犯罪的著作權侵權行為區別開來。我國２００１年修改后的《著作權法》第４７條規定了八種較為嚴重的著作權侵權行為，若構成犯罪的，依法追究刑事責任。其中有四款與刑法第２１７條規定的可構成犯罪的侵犯著作權行為相關：第１款，未經著作權人許可，復制、發行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網絡向公眾傳播其作品的；第２款，出版他人享有專有出版權圖書的；第３款，未經錄音錄像制作者許可，復制、發行，通過信息網絡向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的；第８款，制作、出售假冒他人署名的作品的。
這四款只有第２款與刑法的規定完全重合，其他三款與刑法規定的行為都存在程度不同的差異。第１款與侵犯著作權罪的第一種行為，有兩點不同：一是行為對象，著作權法的此種行為對象是全部的作品，而刑法規定的作品范圍要求，只是文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他具有與前述作品相同之特點的作品；二是行為方式，刑法規定的行為方式只是復制和發行兩種，不包括其他方式。
所以，如果是未經著作人許可表演，放映，廣播，匯編，通過信息網絡向公眾傳播作品的，則不構成犯罪。第４款與刑法規定的第３種行為不同之處在于刑法不包括“通過信息網絡向公眾傳播” 這一行為方式。第八款與刑法規定的第四種行為之間的區別是行為對象不同，前者是所有的作品，而后者是美術作品。在著作權規定的嚴重侵權行為中，根據罪刑法定原則，首先，只有完全符合刑法規定的且違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的行為才構成犯罪，除此之外的其他行為只能給予民事或行政處罰，而不能以侵犯著作權罪處罰。其次，侵犯著作權行為必須發生在著作權保護期限內，才構成犯罪。著作權保護期屆滿后，其作品進入公有領域，不發生著作權侵權問題（人身權利除外）更無所謂犯罪。最后，我國著作權法還規定了“合理使用”、“法定許可使用”、“強制許可使用”制度，在這些情況下，均不構成著作權侵權和犯罪。

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侵犯著作權罪與非罪的界限