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假冒注冊(cè)商標(biāo)罪與非罪的界限

（一）是否達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度
構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪必須達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度，也即要求違法所得數(shù)額較大或有嚴(yán)重社會(huì)影響或給他人帶來巨大損失或有其他嚴(yán)重情節(jié)等。這是構(gòu)成本罪在社會(huì)危害程度上的要求，違法所得數(shù)額不大，或情節(jié)較輕，達(dá)到不嚴(yán)重程度的，只按一般侵權(quán)處理。
（二）假冒注冊(cè)商標(biāo)罪與商標(biāo)糾紛
要將本罪與使用許可合同當(dāng)中的一般商標(biāo)糾紛區(qū)分開來，二者有著本質(zhì)的區(qū)別。注冊(cè)商標(biāo)的許可使用必須履行法定手續(xù)，注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)，必須簽訂商標(biāo)使用許可合同；被許可人必須符合注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)人的條件；許可他人使用國(guó)家規(guī)定必須注冊(cè)的商品商標(biāo)的，被許可人應(yīng)提供主管部門的證明文件；許可人應(yīng)當(dāng)在規(guī)定期限內(nèi)，將許可合同副本送交其所在地市級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān)報(bào)送商標(biāo)局備案，商標(biāo)局予以公告后有效。未履行法定手續(xù)的行為屬于一般違法情況，應(yīng)與本罪區(qū)分開。例如：（１）在使用許可合同中，違反合同規(guī)定，以許可人的名義使用合同，或?qū)⑸虡?biāo)讓予第三人使用的行為。（２）使用許可合同已經(jīng)終止，雙方未表明是否續(xù)簽合同時(shí)，或是否續(xù)簽雙方正在協(xié)商中，為保證生產(chǎn)，被許可方繼續(xù)使用商標(biāo)的行為。（３）雙方簽訂使用許可合同未履行必要的行政手續(xù)，合同實(shí)質(zhì)并未生效，但被許可方已使用商標(biāo)后發(fā)生爭(zhēng)議的。上述三種行為均屬一般的商標(biāo)糾紛或侵權(quán)，可由當(dāng)事人調(diào)解或由工商行政管理機(jī)關(guān)處理，而不以犯罪論處。
（三）假冒注冊(cè)商標(biāo)罪與一般的商標(biāo)侵權(quán)行為
假冒注冊(cè)商標(biāo)罪只是多種商標(biāo)侵權(quán)中的一種形式，是較嚴(yán)重的一種商標(biāo)侵權(quán)。
新《商標(biāo)法》及相應(yīng)《實(shí)施細(xì)則》及２００２年新發(fā)布的最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》補(bǔ)充并完善了我國(guó)對(duì)商標(biāo)侵權(quán)的規(guī)定。將許多實(shí)踐中爭(zhēng)論很大，以及其他新出現(xiàn)的問題以有權(quán)解釋的形式規(guī)定了下來，既加速了與國(guó)際接軌的進(jìn)程，又及時(shí)回應(yīng)了社會(huì)現(xiàn)實(shí)，有效的發(fā)揮了國(guó)家商標(biāo)管理的功能。不同侵權(quán)行為對(duì)社會(huì)危害的程度也是不同的，假冒注冊(cè)商標(biāo)罪規(guī)定的行為是上升到刑法保護(hù)的侵權(quán)最為嚴(yán)重的一種方式。中國(guó)加入ＷＴＯ要求中國(guó)在刑事立法上也要積極與國(guó)際接軌，商標(biāo)侵權(quán)形式也在不斷多樣化，不同行為對(duì)社會(huì)的危害程度也在發(fā)生著變化，傳統(tǒng)的侵權(quán)很可能讓位于新的網(wǎng)絡(luò)或其他形式的侵權(quán)。在嚴(yán)格按照罪刑法定，執(zhí)行現(xiàn)行刑事立法的同時(shí)也要注意回應(yīng)社會(huì)，修正有關(guān)假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的內(nèi)容。同時(shí)在司法實(shí)踐中，要注重在現(xiàn)有刑法規(guī)定框架下對(duì)馳名商標(biāo)的特別保護(hù)。我們以下主要談其中與本罪相關(guān)的幾個(gè)問題。
１．假冒商標(biāo)罪與其他假冒商標(biāo)行為
未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)的，或在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似商標(biāo)的，僅構(gòu)成一般商標(biāo)侵權(quán)，不構(gòu)成本罪。如果情節(jié)嚴(yán)重是否構(gòu)成犯罪，目前存在肯定說與否定說之爭(zhēng)，肯定說認(rèn)為，其假冒行為是具有相當(dāng)程度社會(huì)危害性的商標(biāo)侵權(quán)行為，將此行為僅歸于行政處罰，對(duì)注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的刑法保護(hù)是不全面的。否定說認(rèn)為刑法明確規(guī)定了罪刑法定原則，既然對(duì)假冒已作了明確表述，則同一種商品與相同商標(biāo)兩個(gè)條件必須同時(shí)具備，缺少任何一個(gè)，都不構(gòu)成犯罪。根據(jù)罪刑法定原則，否定說無疑是正確的，值得思考的是在將來的立法中，是否應(yīng)當(dāng)對(duì)假冒商標(biāo)罪進(jìn)行擴(kuò)張的問題。在其他國(guó)家的立法中，例如日本就將假冒相同或類似商標(biāo)一并歸入了假冒商標(biāo)罪的客觀方面當(dāng)中。
２．反向假冒問題
與假冒不同，反向假冒是未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的行為。在明文將此行為列入商標(biāo)法規(guī)以前，有學(xué)者認(rèn)為反向假冒是假冒商標(biāo)的一種特殊形式。對(duì)于反向假冒，情節(jié)嚴(yán)重的，也應(yīng)認(rèn)定為假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，給予懲罰。理由主要是：（１）反向假冒具有非常嚴(yán)重的社會(huì)危害性，懲罰該行為對(duì)我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有極為重要的意義。（２）從外國(guó)立法上看，許多國(guó)家都將反向假冒行為視為假冒并予以禁止和懲罰，如澳大利亞、法國(guó)。
毫無疑問，該學(xué)者所提的兩個(gè)理由都是正確的，但這不足以證明應(yīng)按假冒注冊(cè)商標(biāo)罪處理。商標(biāo)與商品是一對(duì)孿生姐妹，是不可以分離開的，無論以哪種方式，只要商品與所貼附商標(biāo)是不一致的，只要是未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人許可，就是一種商標(biāo)侵權(quán)行為，但即使是情節(jié)再嚴(yán)重，我們也不能按假冒注冊(cè)商標(biāo)罪處理。刑法對(duì)本罪行為方式的規(guī)定是明確的，反向假冒行為不符合該罪的犯罪構(gòu)成。
３．假冒注冊(cè)商標(biāo)罪與一般商標(biāo)侵權(quán)的處理是不相同的
前者需要承擔(dān)刑事責(zé)任，后者需要承擔(dān)行政責(zé)任。對(duì)一般商標(biāo)侵權(quán)主要采取沒收、賠償、罰款等行政手段。新出臺(tái)的商標(biāo)法較舊法加強(qiáng)了懲罰力度。（１）工商行政管理部門在檢查商標(biāo)侵權(quán)過程中，有權(quán)“查封”、“扣壓”侵犯商標(biāo)專用權(quán)商品、物品。（２）工商機(jī)關(guān)可以沒收、銷毀侵犯商標(biāo)專用權(quán)商品；沒收、銷毀制造侵權(quán)商品和偽造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的作案工具。（３）侵權(quán)人除了要賠償被侵權(quán)人損失外，還要被罰款。實(shí)施條例明確規(guī)定并加大了工商機(jī)關(guān)對(duì)侵權(quán)人罰款額度，從原來非法經(jīng)營(yíng)額的５０％以下，修改提升到３倍以下，對(duì)無法計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)額的情形，規(guī)定了１０萬元以下的法定罰款額。

標(biāo)簽：香港石家莊朔州許昌呼和浩特青海湘潭玉林

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