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商標(biāo)具有顯著性的示例

以下以文字標(biāo)志為例,進(jìn)行說明:
(一)“臆造性標(biāo)志”是指標(biāo)志構(gòu)成要素來自杜撰,并無現(xiàn)存的特定含義。例如,美國的“ Kodak”、“ Xerox”和我國的“ Haier”。
(二)“任意性標(biāo)志”是指標(biāo)志由常用詞構(gòu)成,其通常含義與所標(biāo)識的商品或服務(wù)之間聯(lián)系疏遠(yuǎn)。例如,“蘋果”之于電腦,“雙規(guī)”之于老鼠藥。
(三)“隱喻性標(biāo)志”是指標(biāo)志由常用詞構(gòu)成,其通常含義與商品或服務(wù)雖然沒有直接、明顯的聯(lián)系,但隱喻、暗示地表示商品的屬性或特點,經(jīng)想象可以得知其描述商品或服務(wù)的品性。例如:“健力寶”之于飲料;“婷美”之于女性瘦身產(chǎn)品。
(四)“描述性標(biāo)志”是指標(biāo)志直接描述商品或服務(wù)的屬性,包括商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、技術(shù)特點、特定消費對象、價格內(nèi)容、風(fēng)格或者風(fēng)味、使用方式和方法、生產(chǎn)工藝、生產(chǎn)地點、時間、年份、形態(tài)、有效期限、保質(zhì)期或者服務(wù)時間、銷售場所或者地域范圍等等。例如,“柴雞”之于雞蛋、“醫(yī)生”之于醫(yī)用手套、“藍(lán)牙”之于無線耳機(jī)。
(五)“通用性標(biāo)志”是指標(biāo)志表征一類商品的類別、型號、等級等,例如“高麗白”之于人參;“紅富士”之于蘋果。
“臆造性標(biāo)志”、“任意性標(biāo)志”和“隱喻性標(biāo)志”,由于其本身與商品屬性無關(guān),無助于識別商品,用在商品或服務(wù)之上,消費者自然而然地認(rèn)為它們表征商品的“品牌”,或者說商品的來源。法律上,它們具有“固有顯著性”( inherentdistinctiveness),可以直接注冊為商標(biāo)。這類標(biāo)志先天地與所識別的商品缺乏聯(lián)系,經(jīng)營者需要通過自己的促銷和誠信經(jīng)營才能在相關(guān)公眾中建立其與商品的社會經(jīng)濟(jì)聯(lián)系。鑒于經(jīng)營者為此需要付出的投資和勞動,商標(biāo)法給予顯著性高的標(biāo)志以更強(qiáng)的保護(hù)。
另一方面,描述性標(biāo)志和通用性標(biāo)志沒有固有顯著性。我國《商標(biāo)法》第十條規(guī)定,僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的標(biāo)志,和僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的標(biāo)志,不得作為商標(biāo)注冊。此類標(biāo)志本身有特定含義,傳遞特定商品的自身信息,故不指示商品來源。實際上,它們常常成為“廣告語”( Slogan)的核心組成部分,是市場競爭者有效參與競爭,推銷同種或類似商品的重要媒介。眾多廣告語為我國法院認(rèn)定不具有固有顯著性。例如,沙馳公司的廣告語“ Live life with a passion”; SGL CarbonSE公司的廣告語“ Broad base. Best solutions”o;美國NBA產(chǎn)物公司廣告語奇跡在這里產(chǎn)生”;全土豆公司的廣告語“每個人都是生活的導(dǎo)演”。在相關(guān)公眾頭腦中,它們的首要意義不是識別商品品質(zhì)的控制人,而是描述商品或服務(wù),故不具有固有顯著性,不可直接注冊為商標(biāo)。
正因為如此,商標(biāo)保護(hù)曾經(jīng)只限于臆造性標(biāo)志和任意性標(biāo)志,排除描述性文字和符號,商品的物理形狀、包裝的外觀等。如果它們客觀上發(fā)揮識別商品來源的功能,也只可以通過反不正當(dāng)競爭法獲得保護(hù)。隨著商標(biāo)侵權(quán)之訴和反不正當(dāng)競爭之訴法律分界的弱化,商標(biāo)法也開始對可識別商品來源的描述性標(biāo)志和商品外觀進(jìn)行保護(hù)。但是,出于維護(hù)市場競爭的目的,對“商品外觀”( trade dress)則仍施加嚴(yán)格的法律限制,即要求不得具有功能性。
隱喻性標(biāo)志具有固有顯著性,而描述性標(biāo)志不具有固有顯著性,但二者往往又沒有明晰的界分。一般而言,可以通過以下標(biāo)準(zhǔn)判斷是否為描述性標(biāo)志:(一)詞匯在字典的含義。詞匯字典的含義表明公眾日常生活之中詞匯的通常含義;(二)要求發(fā)揮想象力。如果公眾需要憑借想象力、思維和覺察力才可以得知商品的性質(zhì),則該標(biāo)志是隱喻性的。反之,如果不需要想象力,即可從標(biāo)志直接獲知商品品質(zhì),則為描述性的;(三)其他市場競爭者是否需要使用來描述自己的商品。描述性標(biāo)志與商品或服務(wù)關(guān)系緊密,同行其他市場競爭者促銷時往往需要使用到;(四)標(biāo)志的實際市場使用情況。
盡管不具有固有顯著性,但是根據(jù)《商標(biāo)法》第十一條第2款,描述性標(biāo)志經(jīng)過使用,起到區(qū)別商品來源的作用,可以獲得顯著性。如果持續(xù)使用使得描述性標(biāo)志在消費者頭腦中的首要意義( primary significance)不是表征商品,而是識別商品來源( identify the source),則取得顯著性( acquired distinctiveness)。獲得顯著性又稱“第二含義”( secondary meaning),即標(biāo)志在其原始意義之外獲得了識別商品來源的含義。通過使用獲得顯著性的典型例子包括:“兩面針”牌牙膏;“ American Standard”熱水器。
《商標(biāo)法》第十一條第2款同時規(guī)定,商品的通用名稱經(jīng)過使用,并便于識別的,可以作為商標(biāo)注冊。相較于描述性標(biāo)志,商品通用名稱更難獲得顯著性但是,通用名稱通過使用而獲得顯著性的也不乏其例,比如:中國國際航空公司(核定服務(wù)項目第39類旅客運輸、空中運輸?shù)?;“ US AIRWAYS”(核定服務(wù)項目第39類旅客運輸、空中運輸?shù)?。

描述性標(biāo)志或商品通用名稱經(jīng)過使用是否獲得顯著性,商標(biāo)注冊申請人負(fù)有舉證責(zé)任。一般說來,標(biāo)志對商品屬性的描述性程度越高,舉證難度越大。根據(jù)《商標(biāo)審查指南》2005),描述性標(biāo)志經(jīng)過使用是否獲得顯著性,應(yīng)考慮相關(guān)公眾對該商標(biāo)的認(rèn)知情況、申請人實際使用該商標(biāo)的情況以及該商標(biāo)經(jīng)使用取得顯著特征的其他因素,以中國相關(guān)公眾將其認(rèn)知為識別商品(服務(wù))來源的標(biāo)志,并籍此與他人商品(服務(wù))相區(qū)別為準(zhǔn)。申請人實際使用商標(biāo),包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上,或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中。為證明描述性商標(biāo)取得顯著性,申請人通常應(yīng)提供以下證據(jù):(1)相關(guān)公眾對該標(biāo)志的認(rèn)知情況;(2)該標(biāo)志在指定商品(服務(wù))上實際使用的時間、使用方式及同行業(yè)使用情況;(3)使用該標(biāo)志的商品(服務(wù))的生產(chǎn)、銷售、廣告宣傳情況及使用該標(biāo)志的商品/服務(wù)本身的特點等特別的,商標(biāo)直接用于商品(服務(wù)),即用于商品上并實際銷售,而非廣告宣傳,具有更強(qiáng)的證明力,因為這種使用可以證明消費者已建立了特定的標(biāo)志和商品來源之間的聯(lián)系。而且,只有持續(xù)、不間斷地排他性使用,才有利于證明消費者頭腦中已經(jīng)建立了描述性標(biāo)志與商品來源之間的穩(wěn)定聯(lián)系。如果標(biāo)志對商品屬性描述程度過高,多個市場競爭者長期都使用該標(biāo)志,則即使長期的使用也不能使該標(biāo)志獲得顯著性,因為消費者無法將該標(biāo)志同單一的商品來源聯(lián)系起來。

標(biāo)簽：阿克蘇湖北海北太原浙江揚(yáng)州鶴壁林芝

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