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國外商標先用權制度的困境

從國外的經驗來看,實行商標使用取得制度的美國一直允許商標之間的共存,但其允許的是不同地域范圍內的相同或近似商標之間的共存。就兩個未注冊商標之間的沖突而言,普通法主要考慮商標使用的“時間先后性”與“地域性”,而“時間先后性”受制于“地域性”。這意味,因使用產生的商標權利效力僅及于商譽存在的地域范圍,且在該地域內以商標使用的時間先后確定權利歸屬,不同地域內商標權的產生不受時間的限制,即在不同地域內使用相同或近似商標可以同時產生商標權。就在先使用商標與在后注冊商標之間的沖突而美國法院的解決方案為,未注冊商標的使用人可以主張“限制地域”抗辯,即未注冊方得以在注冊方提出申請之前一直連續使用的地區內主張優先權,但同時該未注冊商標當事人的商標權會被“凍結”在該地區。在InReBeatrice Food Co案中,美國法院指出,如果在先使用者在狹隘的商業地域使用,而在后使用者積極拓展商業范圍,并且首先提出了注冊申請,則在后使用者可以獲得在后的全國范圍內有效的注冊,但不包括在先使用者的商業區域。由此可見,商標先用人基于使用而獲得的在其使用范圍內的商標權優先于在后的注冊商標權,后者不能進入前者的地域范圍。
當然,這并不是說同一地域范圍內的商標共存總是被法律所禁止。基于當事人之間合意的商標共存是多數國家的法律所允許的,盡管相關公眾的利益會在一定程度上受到損害。這是因為商標權在性質上是一種私權,因而允許當事人依其意志進行處分。商標法將相關公眾的利益和商標權人的利益都列為保護對象,當兩者發生沖突的時候,就需要做出協調。同時,由于商標權人在共存的機制中是最直接的利益相關方,理論上可以推定他們不會作出有害于自身利益的安排即如果兩個商標權人可以接受共存關系,就可以認定消費者發生混淆誤認的可能性是較小的,否則商標權人也同樣會是受害者。

但是,法律硬性規定的商標共存與基于當事人合意的商標共存是迥然不同的,因為立法者難以像身處利害關系之中的商標權人那樣根據具體商業態勢決定共處格局,也就難以借助當事人的妥協安排實現各方利益的最佳平衡點。換個角度看,立法者硬性規定的商標共存制度,也就是對某個商標權設置限制或因而要遵守對私權進行限制的一般原則:具有正當合理的目的并符合比例原則的要求。就我國的商標先用權制度而言,保護在先使用并有一定影響的商標,可以構成對注冊商標權限制的正當合理的目的,但問題在于,目前的制度安排不符合比例原則:不僅相關公眾通過商標識別商品來源和降低搜索成本的利益沒有得到保障,而且在先使用人的商譽及反不正當競爭的權益更是受到嚴重損害。究其原因,乃是立法者對注冊商標權的保護水平過高。因此,應當在商標先用權的制度中進一步增加對注冊商標權的限制以更好地平衡各方利益,使得該制度更加公平和高效。

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