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對未注冊商標的保護

小編認為,立法對先使用人的未注冊商標相關權利進行保護實際上主要是為了避免惡意搶注商標行為的發生,但問題是如何判斷“具有一定市場影響的商標”?如果對該“一定市場影響的商標”的判斷標準定得太低,很容易就能夠達到要求,對于在先注冊人的利益保護不利;而如果定的標準太高,很多未注冊商標達不到保護的條件,那么依然無法遏制他人的商標搶注行為。為了規范商標的使用,保持法律規范的一致性,該先使用的商標不應當屬于《商標法》第10條規定的禁止使用的商標,但問題是未注冊商標是否應當具有顯著性?從我國《商標法》第9條、第11條、第12條對于商標顯著性的規定來看,只對申請注冊的商標標識提出了顯著性的要求,并沒有對未注冊商標是否需要具有顯著性加以規定。
我國受到注冊取得原則的影響,《商標法》重點考慮的是注冊商標是否具有顯著性的問題,并未對未注冊商標是否具有顯著性加以規定,先使用商標只要在當地“具有一定影響”就可以獲得法律保護。有學者認為:“無論是采使用與注冊雙重模式確定商標權的英國、德國,還是堅持只認可使用取得商標權的美國,在先使用的未注冊商標都可以根據在先使用保護自己。但是,在堅持注冊單一制的國家,在先使用的未注冊商標保護卻成為了一大難題。”學者們對于先使用的普通未注冊商標的性質存在著爭議,代表性的觀點有無權利說民事權利說、市場先行利益說、商標法上的權利說等。小編認為,我國采用的是商標注冊自愿原則,法律并不禁止未注冊商標的使用,那么當未注冊商標在使用過程中受到他人侵害,法律就應當予以救濟。此外,未注冊商標也是一種商標,標示來源功能也并不只是注冊商標才具有的功能,未注冊商標也具有。

在注冊取得原則之下,未注冊商標先使用人未進行注冊當然不享有商標專用權,但并不意味著他并不享有任何權利。商標通過使用在一定區域內具有了定商譽和知名度,對于先使用人來說,該未注冊商標對其具有重要的經濟價值,如果不對其利益進行保護而任由搶先注冊人坐享其成,對先使用者明顯不公。2010年最高人民法院出臺的《關于審理商標授權確權行政案件若干問題的意見》將在先權利理解為合法權益,而在先使用的普通未注冊商標存在在先利益,故可受到在先權利保護。該《若干問題的意見》的第17條規定,要正確理解和適用《商標法》第31條關于“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利”的概括性規定。人民法院審查判斷訴爭商標是否損害他人現有的在先權利時,對于商標法已有特別規定的在先權利,按照商標法的特別規定予以保護;商標法雖無特別規定,但根據民法通則和其他法律的規定屬于應予保護的合法權益的,應當根據該概括性規定給予保護。該規定“無疑對在先權利作了擴大解釋,在先權利不再限于權利,只要是應予保護的合法權益,皆可按照在先權利獲得保護”。

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