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小編認為,有一個不爭的事實是,雖然現(xiàn)實生活中有成千上萬個商標被使用,但在消費者頭腦中具有顯著性的商標卻很有限,大多數(shù)商標都被消費者所遺忘。消費者不會將一個微不足道的商標混淆為另一個微不足道的商標,只會將一個相似商標混淆為一個知名商標。因而,從消費者的角度來說,商標是存在差別的,將成本高昂的商標保護制度適用于所有商標是對資源的浪費,更是對經(jīng)營者自由選擇的干預。面對商標注冊制度的產(chǎn)生,經(jīng)營者有兩種選擇要么接受商標注冊的成本,獲得強有力的保護;要么節(jié)約商標注冊的成本,放棄商標專用權(quán)。

對于前一種經(jīng)營者,往往希望通過增強商標的顯著性,提高自己的知名度,積累自己的良好商譽。而后一種經(jīng)營者不注冊的理由也非常多,例如對于規(guī)模較小的個體工商戶來說,商標的注冊成本較高;對于一些代工工廠來說,自身的定位就不需要打造知名品牌;對于一些小規(guī)模企業(yè)來說,經(jīng)營范圍經(jīng)常發(fā)生變化,申請注冊商標會限制自己的經(jīng)營范圍。總而言之,經(jīng)營者會從自己的角度對是否注冊商標作出最為合理的選擇,而法律則基于該選擇將符合條件的商標納入注冊商標領域,進行重點保護,從這個角度來看商標注冊制度卻也有其合理性。
我國《商標法》并沒有對申請注冊商標的主體資格進行限制,是否選擇申請注冊商標可以由經(jīng)營者自由選擇。對于經(jīng)營者不選擇注冊商標,繼續(xù)選擇使用未注冊商標,商標法沒有理由還要對其是否具有顯著性進行審查,并授予排他性的商標專用權(quán)。由此可見,在我國無須考慮未注冊商標的顯著性問題,只需要從保護相關消費者利益出發(fā),對具有一定聲譽的未注冊商標進行保護即可。

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在先使用的未注冊商標保護與商標顯著性審查